国际商法论文-国际商法中关于违约的救济措施

《国际商法论文-国际商法中关于违约的救济措施》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、国际商法中关于违约的救济措施英语1111班邢孟新2011118520106违约有广义和狭义两种含义。广义上的违约是指当事人的任何与合同不符的行为；狭义上，违约则是指当事人无合法理由而不履行或不完全履行具有法律约束力的合同义务行为。救济方法是指一个人的合法权利被他人侵害时,法律上给予受损害一方的补偿方法。各国法律均规定，如果合同一方当事人违反合同规定，另一方当事人有权采取相应的救济方法。纵观各国法律，其法律规定的基本救济方法可概括为五大类：损害赔偿、实际履行、禁令、解除合同和行使法定或约定的担保权。一、损害赔

2、偿损害赔偿是指违约方用金钱来补偿另一方由于其违约所遭受到的损失。各国法律均认为损害赔偿是一种比较重要的救济方法。在国际货物买卖中，它是使用最广泛的一种救济方法。1．损害赔偿责任的成立合同当事人一方违约，另一方当事人在什么情况下才有权向对方提出损害赔偿的主张，提出损害赔偿的主张有无基本的前提条件，此问题涉及到损害赔偿责任的成立。对此，各国法律有着不同的规定：（1）大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须具备以下三个条件：①必须要有损害的事实。此条主要基于如果根本没有发生损害，就不存在赔偿的问题。至于发生损害的事实

3、，则一般须由请求损害赔偿的一方出据证明。②必须有归责于债务人的原因。这是大陆法承担违约责任的基本原则和前提条件。③损害发生的原因与损害之间必须有因果关系，即损害是由于债务人应予负责的原因造成的。（2）英美法不同于大陆法。根据英美法的解释，只要一方违约，违约金的“赔偿”性表现在对损失的补偿上，如第2款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”（3）法定的损害赔偿。如果当事人在合同中未就有关

4、赔偿范围作出规定，发生违约时，当事人只能依据法律规定来计算或确定损害赔偿的金额。各国法律对损害赔偿的范围都有较明确的规定：①《德国民法典》认为，损害赔偿的范围应包括违约所造成的实际损失和所失利益两个方面。实际损失是指一方违约给对方造成的现实的损害，即指按合同规定的合法利益遭受到的损失。如交付品质低于合同规定的货物，或交付数量短于合同规定的货物，这时的品质差价或短量差价就属于实际损失。所失利益是指，如果债务人不违反合同，债权人本应能够取得、但因债务人违约而丧失了的利益。通常所失利益比实际损失较难以确定。法国法

5、对损失的赔偿范围也有类似德国法的规定。②英美法认为，损害赔偿的范围是使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于该合同得到履行时同等地位。法院在作出判决时，对损害赔偿的范围的确定要遵循两个原则：一是这种损失必须是依据一般正常情况下直接或必然会引起的估定的损失；二是这种损失必须是当事人在订立合同时，对于违约可能产生的后果所合理地预见到的。如果有关货物存在一个可以利用的市场，则赔偿金额初步断定应按合同价格与约定的履行日期的市场价格两者之间的差额计算。③按照我国《合同法》的规定，在确定损害赔偿金额时，要递循两

6、个原则：首先，当事人赔偿责任应相当于另一方所受到的损失；其次，赔偿责任不得超过违约方在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。由此可见在订立合同时，要注意一方有必要让对方知道违约会给他带来严重的损失。④《联合国国际货物销售合同公约》对损害赔偿的范围作了两项原则性的规定（参阅第74条规定）：首先，一方当事人违反合同应负的损害赔偿额应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这是确定损害赔偿范围的总原则。这里《公约》特别强调包括利润损失在内。其次，守约方可以得到的损害赔偿“不得超过违反

7、合同一方在订立合同时，按照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失”。此条规定与我国《合同法》的有关规定是相同的，均排除了对不可预料的损失提起损害赔偿的要求。二、实际履行当卖方不履行合同义务时，买方可要求其实际履行合同义务，包括要求卖方提交符合合同规定的货物或对不符合规定的货物进行修理、更换或提交替代物等。买方并可通过法院强制手段强迫卖方履行以上义务。实际履行是按照合同规定的义务做。在贸易实践中，实际履行不是常用的救济方式，仅适用于特定物或特定情况下的货物交易，如果不是这类

8、交易物，买方最有效的救济方式是及时补进货物，或者放弃交易，然后索赔差价损失。大陆法系侧重实际履行，英美法系侧重损害赔偿。公约是两者的调和。承认其权利，限制其行使。根据公约的规定，实际履行应满足以下条件：(1)买方不得采取与这一要求相抵触的救济方法；(2)买方应给予卖方履行合同的宽限期；(3)当卖方交货不符时，只有这种不符构成根本违反合同时，买方才能要求提交替代物，交付代替物，更换货物前提是能把原物返还。如果买方因