招标文件中歧视性条款的分析

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1、招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析招标文件中歧视性条款的分析●经济研究《经济师)2010年第÷9期招标文件中歧视?陛条款的分析摘要:招标文件的歧视性条款已成为影响招标投标活动公平,公正竞争的主要障碍.文章从歧视性条款的栽体,表现形式入手,通过经济模型分析

2、了其对招标投标活动的危害性,并有针对性地提出了相关对策.关键词:招投标活动招标文件歧视性条款中图分类号:F284文献标识码:A文章编号:1004-4914(2010J09—068—02招投标作为一种具有竞争性的经济活动,现已成为各国政府采购,施工项目建设和国际机电产品采购的主要手段,而且招标的范围和规模正在逐步扩大.然而多年招投标进口管理的实践工作却使笔者发现招标文件的歧视性条款屡见不鲜,并正在削弱着招投标活动的公平公正性竞争,严重影响着招投标活动的正常开展.因此,本文从歧视性条款的存在载体,表现形式

3、入手,通过简单的经济模型直观地解析了歧视性条款对招投标活动的静态危害性,同时根据笔者多年招投标管理工作实践经验,从宏观,中观和微观层面提出相应的对策,希望能为招投标活动健康良性发展提供一定的借鉴和帮助.一,歧视性条款的载体歧视性条款(排他性条款)目前已成为招投标活动中仃在的主要问题,影响着招投标活动的效果,制约着该行业的发展,但是其作为一种意愿或想法无法独立存在,招标文件则成为其表现的唯一载体.其原因是招标文件不仅是招标人意愿或需求的表达,同时也是投标人编写投标文件的依据和了解招投标规则和程序等内容的

4、指导文件.它的制作即包括技术方面的要求,如各种技术参数或生产工艺等标准;也包括商务方面的规定,如交货期或付款方式等要求.所以,歧视性条款作为一种意愿或想法必然存在于招标文件,因此有必要了解歧视性条款的载体——招标文件.从整体上看,招标文件包括两个大的部分,一部分是通用部分,这部分是所有招投标活动都适用的部分,或称通用条款.该部分内容一般相对固定,很少随项目的变化进行大幅度的调整.它主要包括投标人须知,合同通用条款及合同的格式和投标文件的制作格式和要求.这些内容基本是从法律或惯例的角度对招投标人形成约束

5、,基本不存在歧视性问题,保证了所有潜在的投标人可以公平,公正和公开的参与招标投标活动.另一部分是专用部分,这部分是针对每一个具体项目提出的有针对性的指标或要求,或称专用条款.这种针对性使专用部分具有了特定目标的唯一性,临时的一次性等特点.它随项目的变化而进行大幅度的变化或调整.它主要包括投标邀请,设备,服务或工程所需要的技术和商务要求以及招标文件的补遗或更改通知.这部分内容本是从技术和商务的角度对投标人进行筛选,以保证招标顺利进行.获得招标的最大利益,但是也使它成为歧视性条款藏身之地.由此可见,招标文

6、件是招投标活动中歧视性的一个载体,而且歧视性条款主要表现在招标文件的专用部分.二,招标文件歧视性条款的表现招标文件中歧视性条款出现的原因有两种:一种与招标人对技术熟悉程度和负责态度有关,如招标人在制作招标文件时会参考部分厂家资料,由于理解不足或者工作疏忽,将参考资料一字不落的照搬,客观上造成歧视性条款;另一种是招标人具有明显的倾向性,在技术参数或商务条款中含有排他性指标,主观上设置歧视性条款.无论主观还是客观,其主要表现如下:1.对投标人资质的设定.招标文件对投标人资质进行要求本无可厚一68一●韩洋非

7、,这样可起到对投标人进行筛选的作用,使符合项目要求的投标人保持同一水平,但是有些招标文件却随意提高投标人准入资格,利用资质等级设限,如注册资金要求达到一个较高的金额以排斥技术水平满足但企业规模较小的企业;或提高投标人设计等级或许可证,制造等级或许可证,安装等级,焊接等级或许可证等来设置门槛,限制投标人的范围.2.对投标地域范围的设定.招标文件对省内,省外投标人提出不同要求,以此来达到地域或范围的限制.如”外地施工单位不同意参加投标”,”外系统队伍要求垫资”①,”必须在本地区具有较好的市场业绩”,”在本

8、地区具有制造部门或有备品备件库”等内容,这些在一定程度上限制了部分潜在投标人的进入.3.标的物技术及商务指标的设定.招标文件中技术和商务指标是投标人能否应标和专家评定的主要依据,这部分也是歧视性条款出现的主要地方.如变相指定品牌型号,制定苛刻的售后服务要求,提出要求过高的供货期限和貌似合理的付款方式,使多数投标人无法响应,或者粗化技术指标使投标人不能正确理解,或者滥用星号使投标人稍不留神就有被废标的可能性,这些都或隐或明地显示出招标人的倾向性,起到了排斥