浅析我国诉讼财产保全的不足与制度完善.doc

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1、浅析我国诉讼财产保全的不足与制度完善发布日期：2012-03-09发布：www.xzbu.com2011年第23期目录本期共收录文章20篇国际环境法上风险预防原则基本问题研…浅议宪法隐私权的确认探析犯罪控制途径和犯罪控制计划宽严相济刑事政策与刑事审判中外未成年人犯罪立法与刑罚之比较论黑社会性质组织犯罪的特征略谈关于民法基本原则的几个问题浅析诚实信用原则论有限责任公司股权转让浅论工会的法律地位无意思联络数人侵权行为研究论缺陷产品召回法律机制的构建专家辅助人制度的意义论惩罚性赔偿制度在食品安全领域的构…现代远程教育视角下

2、的著作权合理使用…建立自然人股东权继承认可制度　　摘要:随着社会主义市场经济的快速发展，市场主体的经济活动日益活跃，由于法律法规的缺失和矛盾、社会诚信普遍不高、案多人少的人民法院执行难等，导致在诉讼中财产保全的采用越来越广泛、越来越频繁，甚至出现了“没有抵押、没有保全不打官司”的说法。以本院民二庭2009年收案为例，该庭截止目前共收案630件，其中当事人申请财产保全的有95件，占收案数的15%。从数字上看，财产保全案件达到相当大的比例，因财产保全引起的矛盾和争议时有发生。本文拟从诉讼财产保全制度中的不足入手作出相关见

3、解。中国论文网http://www.xzbu.com/2/view-677642.htm　　关键词:诉讼活动财产保全保全制度　　作者简介：曾勇，硕士，重庆市大渡口区人民法院。　　中图分类号：D925文献标识码：A文章编号：1009-0592(2011)08-105-02　　一、讼财产保全概念　　在英美法系国家并无财产保全的称法，在该法系司法实践中称之为“临时性救济措施”。�P即使同为大陆法系国家，在对财产保全的表述上也各有不同。如在日本，称之为“民事保全”，其是指“为保全实现民事诉讼的本案权利的假扣押、关系争物的假处

4、分以及为确定民事诉讼的本案权利关系临时地位的假处分”的总称。�Q在我国的台湾则深受德国的影响，表述为“保全程序者，以保全强制执行，兼及避免权利被侵害或防止紧迫强暴行为，暂维持法律关系现状为目的的特别诉讼程序”。�R　　在我国的保全可根据划分方法不同分为“诉前保全”和“诉中保全”、“财产保全”和“证据保全”等。本文中研究的对象是特指诉讼中的财产保全（以下简称“财产保全”）,《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申

5、请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。”该条文中也道出了财产保全制度的一个重要目的――确保法院的生效文书的内容得到充分的实现。　　二、我国财产保全制度中的缺陷　　（一）财产保全的执法主体不统一，协作执行力度不够　　财产保全一般由案件承办的审判人员作出裁定并负责执行，但在实际工作中，有的由立案庭人员作出裁定并执行，也有的由案件承办人员作出裁定但由执行庭人员负责执行。实践中极不统一，也使得财产保全工作做得极不规范。同时财产保全除法院执法外，经常需要有关部门的协作配合，冻

6、结存款需要银行的协作，查封房产需要房屋主管部门协作不予过户，扣押车辆需要公安车辆管理部门协作，被申请人有到期债权需要案外人协作等，实践中有关部门的协作常常不尽如人意，特别是案外人或是私人企业：怕麻烦，往往借口办事人员不在故意拖延或以内部种种不合理规定对抗法律。　　在财产保全实践中，到银行冻结被申请人的存款的情况占大多数。以本院民二庭为例，在所有保全措施中，冻结银行存款占了80%以上。因此，笔者在实际工作中发现诸多问题的存在。以目前的实际看，我们要冻结存款必须要到被申请人的开户行下的分理处办理手续，当一个被申请人有多个

7、帐户时，就会使得办案人员的工作量倍增，特别是在外地保全时，对当地的银行分理处所在不熟悉，问题更为突出。并且，当地银行分理处往往与被申请人有着密切的业务往来，就会造成银行工作人员给被申请人通风报信的情况，给财产保全工作带来阻碍。　　（二）财产保全中担保的数额　　在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第九十八条中规定“在采取诉前财产保全和诉讼财产保全时责令申请人提供担保的，提供担保的数额应相当于请求保全的数额。”而在《最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的若干

8、规定》第十二条规定“人民法院采取诉前财产保全，必须由申请人提供相当于请求保全数额的担保。”这两个司法解释在表述上由较大差异，根据新法优于旧法和法无明文规定即自由的原则，人民法院在采取诉讼保全时，申请人提供担保的金额并不一定与其请求保全数额相当。　　但在具体实践中，部分审判人员都是严格依据“申请保全多少金额就应当提供多少金额担保”的死杠杠，这说明