律师知识产权业务漫谈

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1、律师知识产权业务漫谈——与乌鲁木齐同行交流2010年10月27日·杭州主题知识产权是什么如何学习知识产权法知识产权实务一：知识产权的综合运用知识产权实务二：各类案件的特点和技巧结语2010-10-272主题一知识产权是什么2010-10-274承认知识产权为私权；——《Trips》前言2010-10-2752010-10-276电视剧《大宅门》片段一、片段二焦点访谈——诉讼背后的博弈2010-10-277主题二如何学习知识产权法前言：学习皆有方法一、知识产权法与传统民法学习方法的区别二、知识产权法的特点就是“勘定边界”三、著作权

2、法的学习切忌“盲人摸象”四、“不懂技术”也可以学习专利法五、商标实务的难点在权利的交叉和冲突结语2010-10-279前言：学习皆有方法知识的分类和学习方法1、关于“知道是什么”的知识，记载事实的数据：学习方法就是记忆，不必问为什么。2、关于“知道为什么”的知识，记载自然和社会的原理与规律方面的理论：学习方法是理解理论并加以记忆。3、关于“知道怎样做”的知识，指某类工作的实际技巧和经验：学习方法是用正确的方法做大量重复性的训练。2010-10-2710前言：学习皆有方法（二）法律属于哪类知识？法律既包含为什么的知识也包含是什么的

3、知识，而法律实务又包含了技能和经验的知识。学习方法需要综合运用。其中知识产权法更多的内容为“是什么”的知识。2010-10-2711一、知识产权法与传统民法学习方法的区别传统民法有深厚的传统；近乎完美的理论；法律稳定性强。知识产权法并非传统民法的一个分支；没有深厚的传统；没有完整的理论；很多问题（如基本概念）没有定论，不同的历史时期、不同的产业政策，都会催生出不同的立法和司法实践；法律不稳定，经常修改，有众多的个条例、细则、解释。学习知识产权法，不能追求完美的、稳定的理论，不能企图一劳永逸，需要不断地学习，要有终身学习的准备。2

4、010-10-2712一、知识产权法与传统民法学习方法的区别（二）法律稳定性的比较传统民法婚姻法：1950年、1980年、2001年继承法：1985年民法通则：1986年知识产权法商标法：1982年、1993年、2001年专利法：1984年、1992年、2000年、2008年著作权：1990年、2001年2010-10-2713一、知识产权法与传统民法学习方法的区别（三）不能拿民法的理论去套知识产权法。比如，如果拿侵权四要件理论去套知识产权侵权的构成，就大错特错了。如果你的传统民法学得很好，你要告诉自己，民法是民法，知识产权法是

5、知识产权法。这样说不是否定两者有相通的地方，只是强调作为学习方法，必须更重视两者的不同，才不会被已有的知识障碍，才能更顺利地掌握知识产权法所独有的内容。2010-10-2714二、知识产权法的特点就是“勘定边界”学习一门学科，我们必须知道这门学科的特点是什么，其核心内容是什么。知识产权的特点是无形性和传播性。这是最根本的特征，是其自然特征，其他特征都是由此派生的。由于其无形性和传播性，就不能像有形财产那样通过对一个物理存在的客体的支配来实现所谓的占有、使用、收益、处分的权利。知识产权法就是用法律强行对无形无界的东西，划定明确的界

6、限——权利界限、时间界限、空间界限。这就由法律的介入派生了知识产权的权利法定性、时间性、地域性这些法律特征。这样我们在学习知识产权法时，就要弄清每一种知识产权，法律赋予它的具体权项是什么？从相反角度来说就是法律禁止什么样的行为（侵权行为）。关键是把界限搞清楚，不能凭感觉、凭想象。2010-10-2715二、知识产权法的特点就是“勘定边界”（二）另一个重点是要明白，所有知识产权的立法都是在平衡权利人与公众的利益。初学知识产权法常会偏面强调权利人的利益，而忽视公众的利益。明白了以上内容，我们就知道，知识产权法其实就是在划界，在权利人

7、与公众之间划界。法律的修改常常是为了“重勘边界”。具体到每一种知识产权，又由于其各自不同的特点，其划界方式也不同。这又决定了不同门类知识产权法，又有不同的学习方法。2010-10-2716民事侵权和知识产权侵权的不同用语Infringement①违法②侵权常用于指对著作权、专利权、商标权、外观设计等的侵害。（元照英美法词典）In-进入，fringe-边缘Tort侵权行为：故意或过失进行造成损害、伤害或非法的行为，或虽未违反协议，但涉及严重责任，它可以引起民事诉讼。（美国传统词典）Infringement的侵权构成并不要求造成损害

8、后果，也不要求一定要有主观过错，只要进入（in）他人的权利边界（fringe）就构成侵权。但在汉语中一般民事侵权与知识产权侵权使用同一词，这也是造成理论界和实务界错拿一般民法的侵权理论套用在知识产权侵权上的一个重要原因。二、知识产权法的特点就是“勘定边界”（三）