广东工商行政执法二百个疑难问题解答

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1、广东工商行政执法二百个疑难问题解答历经半年多的时间，终于形成这个解答。现在论坛征求大家的意见，形成尽量准确的意见，供我省执法人员执法参考。解答具有浓厚的个人倾向性意见，请大家畅所欲言批评指正。该解答尚未成熟，请大家暂时不要外流至其他省。一、综合及程序类1、法律适用应当遵循哪些基本原则？答：根据《中华人民共和国立法法》的相关规定，法律适用应当遵循如下五个基本原则：一是上位法优于下位法原则；二是自治条例和单行条例、经济特区法规在本自治地方、本经济特区优先适用原则；三是特别规定优于一般规定原则；四是新的规定优于旧的规定原则；五是法律转致适用原则。2、实施行政处罚应当遵循哪些基本原则？答

2、：根据《中华人民共和国行政处罚法》的相关规定，行政处罚应当遵循如下五项基本原则：一是职权法定原则；二是公正、公开原则；三是处罚与教育相结合原则；四是陈述、申辩原则；五是行政救济原则。3、实施行政许可应当遵循哪些基本原则？答：根据《中华人民共和国行政许可法》的相关规定，行政许可应当遵循如下五项基本原则：一是职权法定原则；二是公开、公平、公正原则；三是便民和效能原则；四是陈述、申辩原则；五是行政救济原则。4、实施行政强制措施应当遵循哪些基本原则？答：根据相关法律、法规以及国家工商总局《工商行政管理机关行政处罚程序规定》(以下简称“国家工商总局第28号令”)的规定，实施行政强制措施应当

3、遵循如下五项基本原则：一是职权法定原则；二是效能原则；三是公开、公正原则；四是最大限度保护行政相对人合法权益原则；五是行政强制与教育相结合原则。5、现行有效的法律、法规赋予工商行政管理机关实施的行政强制措施有几类？答：两类：一是扣留或扣押；二是封存或查封。6、397、工商机关是否可以实施冻结、扣划当事人的银行存款的强制措施？答：否。《中华人民共和国商业银行法》第二十九条第二款、第三十条规定，除法律另有规定外，商业银行有权拒绝任何单位冻结、扣划个人储蓄存款或单位存款。目前，与工商行政管理有关的法律没有赋予工商机关冻结、扣划当事人的银行存款的行政强制措施职权。8、工商机关是否可以扣押

4、当事人的现金或人民币？答：否。扣押作为行政强制措施的一种，所扣押的财物范围仅限于特定的法律、法规明确规定的与涉嫌违法行为有关的财物。现金或人民币是中性名词，不能单独体现违法性，因此，不能扣押当事人的现金或人民币。如果有确凿的证据证明当事人的现金或或人民币是其违法行为的涉案款或销货款，可慎重扣押；而且，扣押清单上的物品名称必须表述为“涉案款”或“违法行为销货款”，不能直接表述为“现金”或“人民币”。9、先行登记保存证据措施是否属于行政强制措施？答：否。先行登记保存证据措施是《行政处罚法》第三十七条第二款规定的一项行政措施。其与行政强制措施最大的区别为：行政强制措施是特定的法律、法规

5、赋予特定机关对涉嫌特定的违法行为的特定当事人的特定物品进行暂时性控制的措施，先行登记保存证据措施则是在所有的行政处罚案件收集证据过程中均可适用的措施。10、查处无照经营案件过程中，查扣物品后找不到当事人，如何处理？答：根据具体情况定：一是如已查明当事人的无照经营行为事实清楚、证据确凿，查扣物品后一直找不到当事人的，可直接作出行政处罚决定，公告送达当事人；二是如未查明当事人是否构成无照经营行为，所查扣的物品应当依法退回当事人的，依据国家工商总局第28号第七十六条的规定处理；三是查扣物品后能找到当事人，但其拒绝前来接受调查的，依据《广东省查处无照经营行为条例》第十一条第三款的规定，视

6、为无主财产，上缴国库，但不免除当事人的法律责任。11、是否能适用《广东省实施<中华人民共和国反不正当竞争法>办法》第十六条的规定对与侵犯注册商标专用权活动有关的物品实施强制措施？答：否。《商标法》第五十五条第一款第（四）项明确规定了对有证据证明与侵犯他人注册商标专用权活动有关的物品可以查封或者扣押。12、行政处罚决定对行政强制措施的物品予以没收的，是否还需要解除该项行政强制措施？39答：否。没收是对该项行政强制措施所控制的物品进行依法处理的一种方式。13、《互联网上网服务经营场所行为条例》赋予了工商机关对无照经营网吧行为实施行政强制措施的职权，但未规定实施行政强制措施的期限，是否

7、应当执行国务院《无照经营查处取缔办法》第十一条第一款规定的实施期限？答：是。国务院《无照经营查处取缔办法》是规范无照经营行为的一般法，而《互联网上网服务经营场所行为条例》是规范无照经营网吧行为的特殊法，根据“特殊规定没有规定的适用一般规定的”原则，后者没规定的，适用前者的规定。14、工商机关对反不正当竞争行为实施行政强制措施的合理期限是多少？答：《反不正当竞争法》和《广东省实施<中华人民共和国反不正当竞争法>办法》对此实施行政强制措施均没有明确的规定。实践中，对于未规定具体期限的