商标权救济与符号圈地(李 琛)

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1、商标权救济与符号圈地RemedyforTrademarkRightsand"SignReserving"李琛上传时间:2006-11-1【内容提要】商标的形式是符号，但只有作为市场信誉指代的符号才是商标。商标法的宗旨是保护市场信誉，而非保护虚空的符号。我国出现了严重的符号圈地现象。所谓“符号圈地”，即以商标权之名，行符号垄断之实。主要表现有两类：1.注册中的符号圈地；2.权利行使中的符号圈地。我国商标权救济制度的四大缺陷，是纵容符号圈地的制度根源：1.对商标注册效力的过度迷信；2.对商标使用效力的过度漠视；3.对符号价值的错估；4.对

2、“商标使用”和“符号使用”的混淆。只有通过商标权救济制度之重塑，使符号圈地者无利可图，才能真正遏制符号圈地。【关键词】商标符号圈地救济　　一、商标与符号　　知识产权法理论认为，知识产权是智力成果权与商业标记权的总和。这种带有列举式痕迹的定义，留下了一个逻辑疑问：为什么要把这两种权利总和于一处，冠名曰“知识产权”呢？商业标记与智力成果有着本质的区别，前者受到法律保护无须任何智力性要求(如独创性或创造性)，其价值也并非来源于自身的智力性。换言之，一种非智力成果为什么和智力成果集结为同一个法域？答案就在于：商标与智力成果的形态都是符号。对于

3、财产制度而言，最有价值的因素就是财产的形态。类似的财产形态，导致利用财产的行为类似，类似的行为可以适用类似的规范[1]。因为智力成果与商标的形态类似，支配智力成果与商标的行为可以适用同类的规范，这些规范集结为统一的知识产权法。　　人类的智力成果，在形态上表现为符号，符号是人为创设的具有指代功能的信号。所谓人类的创造，就是在自然世界之外建构符号世界的行为。正如卡西尔所言：“在语言、宗教、艺术和科学中，人所能做的不过是建造他自己的宇宙——一个使人类经验能够被他所理解和解释、联结和组织、综合化和普遍化的符号的宇宙。……人类知识按其本性而言就

4、是符号化的知识。”[2]显然，商标即标记，也是一种符号。共同的符号形式，是商标与智力成果同属于知识产权对象的逻辑依据。商标的构成元素无论是文字、色彩、线条，还是声音和作品，在形态上都表现为“符号之貌”。　　但是，商标与智力成果貌似而神异，它们各自发挥着符号的不同功能。符号有两种基本功能，一是指代功能，这种意义上的符号等于记号，它为了代表另一个事物而存在，这是符号的初始功能，如“小桥”指代一种交通设施。二是创生功能，符号可以通过组合构建新的形式，譬如“粉红色的回忆”，这个词句不是任何事实状态的指代。商标不是一般的符号，而是始终发挥着指代

5、功能的符号。它的价值，永远来自被指代物——商品或服务的出处。因此，商标的符号形式本身不具有独立的价值。而智力成果是具有独立价值的符号形式，不再服务于任何被指代物，正如苏珊•朗格所言，艺术符号是“一种有点特殊的符号，因为它具有符号的某些功能，但并不具有符号的全部功能，尤其不能作为纯粹的符号那样去替代另一件事物，也能与存在于它本身之外的其他事物发生联系”6[3]。智力成果的符号已经获得了独立，而商标的符号永远不能独立，它一旦独立于商业信誉，就一文不值。　　综上所述，商标之“形”为符号，商标之“神”为符号后面隐藏的商业信誉。如果一个符号不是

6、作为商品或服务出处的代表而存在，则该符号并不是商标。　　二、符号圈地现象　　所谓符号圈地现象，就是以商标权的名义实行符号垄断的行为。这是我国近年日益滋长的现象。符号圈地现象有两种主要的表现形式：一是利用商标权取得的注册制度，将一个符号注册为“商标”，但没有任何真正的使用意图，而后凭借符号垄断向他人主张“权利”，这种行为可称为“注册中的符号圈地”。譬如各地蓬勃兴起的“商标超市”待沽的大多数商标都是专为出售而注册的虚空符号，从未与商品或服务真正结合。二是商标权人将商标权的范围扩张为“符号权”，只要他人使用了和自己的商标相同的符号，无论该使

7、用是否属于商标意义上的使用，均主张他人“侵权”。这种类型可称为“权利行使中的符号圈地”。例如，厦华电子公司在电视机上注册了"CHDTV"商标，"HDTV"是“高清晰度电视”(highdefinitiontelevision)的英文缩写，长虹电器公司在电视机的包装箱上标注"HDTVready"，被厦华公司诉以侵权。显然，长虹公司使用"HDTV"符号，是取其符号本义——高清晰度电视，此时的"HDTV"符号并不是厦华公司信誉的替身，因此并不是商标。厦华公司以"HDTV"符号与自己的商标"CHDTV"之外形近似为由，主张所谓的权利，实际上是将

8、商标权扩展为对"HDTV"符号的独占。　　目前，越来越多的符号圈地行为结合了上述两种类型的特点，即：选择一种商业活动中常用的符号注册为商标，注册的目的不在于使用，而在于以“商标权”之名阻挠他人正常使用该符号。这种行为兼具