司法考试刑法复习指导：想象竞合犯

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1、文章来源：中顾法律网中国第一法律门户www.9ask.cn中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载目录司法考试刑法复习指导：想象竞合犯司法考试刑法复习指导：累犯及其他相关司法考试刑事法复习指导：犯罪中止司法考试刑事法复习指导：共同故意司法考试刑事法复习指导：犯罪未遂司法考试刑法复习指导：想象竞合犯　　例解　　甲盗割正在使用中的铁路专用电话线，在构成犯罪的情况下，对甲应按照下列哪一选项处理?(2006/2/10，单选)　　A.破坏公用电信设施罪　　B.破坏交通设施罪　　C.盗窃罪与破坏交通设施罪中处罚较重的犯罪　　D

2、.盗窃罪与破坏公用电信设施罪中处罚较重的犯罪　　[答案及解析]C.考查想像竞合犯的认定与处罚。文章来源：中顾法律网中国第一法律门户www.9ask.cn中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载　　想象竞合犯，是指出于一个犯罪故意或过失，实施一个犯罪行为，触犯数个罪名的情况。例如，行#JAO出于杀人故意向乙开枪，结果打死了乙，又打伤了另外两人，触犯了故意杀人罪和过失伤害罪两个罪名，属于想像竞合犯。想象竞合犯具有以下两个特征：1.行为人只实施了一个行为。所谓一个行为，是以法定犯罪构成之客观方面的行为要件为标准判断出行为

3、人的行为是一个行为，而不仅仅是基于自然的观察或社会的一般观念认为是一个行为。在一般情况下，一个行为不等于是一个动作，而是包括一系列的动作，例如，开枪杀人，包括举起枪支、对准目标、扣动扳机等动作。2.一个行为必须触犯数个罪名。所谓数个罪名，是指一行为表面上同时符合刑法分则规定的数个犯罪构成，触犯了数个不同的罪名。但是，如果触犯的数个罪名是同种罪名，一般不构成想象竞合犯。想像竞合犯虽然在形式上是数罪，但毕竟行为人只实施了一个犯罪行为，因而实质上为一罪。例如，某甲意图杀害某乙，晚上乘乙在文娱室和其他人围看电视之机，向乙

4、扔去一颗炸弹，结果不但炸死了乙，而且还重伤了某丙、某丁，炸坏丁的彩色电视机一台。在本案中，某甲只是基于一个犯罪故意，却触犯了数个罪名：爆炸罪、杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪。某甲的犯罪行为虽然发生了几个结果，触犯了几个罪名，但不能以数罪论处，只能作为一罪处理。那么，对想像竞合犯究竟如何处理呢?我国通行的刑法理论认为，应当按行为人所触犯的数个罪名中法定刑最重的一罪定罪量刑。司法考试刑法复习指导：累犯及其他相关　　累犯，是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定罪的情况。累犯

5、分为一般累犯与特殊累犯。　　一、一般累犯　　刑法第65条第1款规定：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。这就是关于一般累犯的规定。据此，一般累犯的成立条件是：1.前罪与后罪必须都是故意犯罪，这是构成累犯的主观条件。如果前罪与后罪都是过失犯罪，或者前后两罪中有一个是过失犯罪均不构成累犯。2.前罪被判处的刑罚与后罪应当判处的刑罚都是有期徒刑以上，这是构成累犯的刑度条件。如果前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚

6、均低于有期徒刑，或者前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚其中有一个低于有期徒刑，均不构成累犯。3.后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年以内，这是构成累犯的时间条件。由于累犯的成立以前罪“刑罚执行完毕或者赦免以后”5年内再犯罪为条件，故被假释的罪犯在假释考验期内再犯新罪的，被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期内再犯新罪的，以及被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期满后再犯新罪的，都不成立累犯。被假释的犯罪分子，在假释考验期满5年以内又犯新罪的，构成累犯，因为假释考验期满就认为原判刑罚已经执行完毕。“5年以内”的期限，应从

7、假释期满之日起计算。此外，刑罚执行完毕是指主刑执行完毕，附加刑是否执行完毕不影响累犯的成立。　　二、特殊累犯文章来源：中顾法律网中国第一法律门户www.9ask.cn中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载　　刑法第66条规定：危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。这是关于特殊累犯的规定。据此，特殊累犯的成立条件是：1.前罪和后罪必须都是危害国家安全罪。如果前后两个罪或者其中一个罪不是危害国家安全罪，则不构成危害国家安全罪累犯。至于是否构成一般累犯，应当根据

8、一般累犯的构成要件加以认定。2.前罪必须被判处刑罚。如果前罪没有被判处刑罚，即使再犯危害国家安全罪，也不构成危害国家安全罪累犯。至于前罪和后罪被判处或者应当判处何种刑罚及其轻重，均不影响危害国家安全罪累犯的成立。3.后罪必须发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后。如果后罪发生在前罪刑罚执行过程中，就应当适用数罪并罚，不存在累犯问题。但在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后，任何时