高铭暄刑法学第5版(总论).

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1、刑法学第一章刑法概说第一节刑法的概念和性质一、刑法的概念刑法，是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。具体些说，刑法就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人处以何种刑罚处罚的法律。正确地把握这一概念，要掌握以下几点：首先，刑法是统治阶级意志的反映，是维护统治阶级的利益，因而具有阶级性。其次，刑法所规定的内容是犯罪与刑事责任，即规定什么行为是犯罪，对各种犯罪应如何追究刑事责任，以及对犯罪人如何适用刑罚处罚。最后，刑法是关于犯罪、刑

2、事责任和刑罚的法律规范的总和。根据刑法规定范围的大小，可将刑法分为广义刑法和狭义刑法。广义刑法，是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法、附属刑法等。狭义刑法，仅指系统规定犯罪与刑罚的一般原则和各种具体犯罪及其刑罚的规范的刑法典。根据刑法适用范围的大小，可将刑法分为普通刑法和特别刑法。普通刑法，是指效力及于一国领域内任何地区和个人的刑法规范，也就是具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。特别刑法有两层含义：一是作为普通刑法的对称，指国家为适应某种特殊需要而颁布的效力仅及于特定人、特

3、定时间或特定条件的刑法规范，又称为实质意义上的特别刑法；二是作为现行刑法典的对称，指国家为弥补现行刑法典的不足而颁布的一切刑法规范，又称为形式意义上的特别刑法。在我国，特别刑法也就是指单行刑法和附属刑法。根据法规的独立性与否，可将刑法分为单一刑法和附属刑法。单一刑法，是指某一法规的内容全部或基本上是刑法规范，包括刑法典、单行刑法、刑法立法解释等。单行刑法，也就是单行刑事法律，是指针对某种或某一类犯罪而制定的刑事法律。它是为补充、修改刑法典而由最高立法机关颁布的刑法规范，其内容基木上是刑法规范，但有时也包括一些非刑

4、法的内容。刑法立法解释是国家立法机关对刑法规范之含义所作的说明。附属刑法，是指非刑事法律中有关犯罪与刑罚的规定。在附属刑法中，刑法规范不是主要部分。二、刑法的性质刑法的性质具有两方面的含义：一是刑法的阶级性质；二是刑法的法律性质。86（一）刑法的阶级性质刑法是一个历史的范畴，和其他法律一样，不是自古以来就有的。在原始社会末期，随着私有制和阶级的出现，刑法才作为阶级矛盾不可调和的产物应运而生。刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。刑法规定的基本内容是犯罪、刑事责任和刑罚，也

5、就是通过对犯罪人追究刑事责任和适用刑罚来为统治阶级服务。刑法的阶级本质是由国家的阶级本质决定的。剥削阶级国家刑法为了统治阶级的整体利益，规定了一些所谓保护全体人民利益的条款，但这并不能掩盖剥削阶级国家刑法的阶级性。我国刑法是社会主义类型的刑法，反映工人阶级和广大人民群众的意志。（二）刑法的法律性质刑法的法律性质，作为法律体系中之一部分所具有的特征。刑法与其他部门法如民法、行政法、经济法等比较起来，有两个显著的特点：其一，刑法所保护的社会关系的范围更为广泛。民法、行政法等部门法律都是调整一定范围内的社会关系的。刑法

6、所保护的社会关系涉及社会生活的各个方面，既涉及经济基础，又涉及上层建筑。其二，刑法的强制性最为严厉。任何法律都具有强制性，任何侵犯法律所保护的社会关系的行为人，都必须承担相应的法律后果，受到国家强制力的干预。但是，所有这些强制，都不及刑法对犯罪分子进行刑事制裁即适用刑罚严厉。刑罚不仅可以剥夺犯罪分子的财产，限制或剥夺犯罪分子的人身自由，剥夺犯罪分子的政治权利，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。正因为刑法具有以上特点，所以刑法的法律性质不同于其他法律，它是直接用来同犯罪作斗争的法律。第二节刑法的根据和任

7、务一、刑法的根据依照我国刑法典第1条的规定，制定刑法的根据包括法律根据和实践根据（一）制定刑法的法律依据宪法是国家的根本大法，也是我国刑法制定和修订的法律依据。刑法必须以宪法为其立法依据，并且在自己的领域内为具体贯彻宪法的精神和原则，通过具体的刑法规范及其适用，保障宪法的实施。刑法的规定及其解释不能与宪法相抵触，否则便没有法律效力；刑事立法根据宪法所规定的立法权限和立法程序进行，否则就是违宪行为。总之，宪法是刑法的母法，刑法是宪法的子法。子法必须贯彻母法的基本要求，并为保障母法的实施服务。（二）制定刑法的实践根据

8、我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，是刑法制定和修订的实践根据。调查研究、实事求是、一切从实际出发，是我国刑事立法的根本指导原则。按照这一原则，我们制定和修订刑法，既不能凭主观想象，也不能照抄照搬前人或者外国现成的东西，而必须从我国还处在社会主义初级阶段这一根本形势国情出发，系统地进行调查研究，了解犯罪的现实状况和发展态势，从而认真总结我国同犯罪作斗争的经验和对策，将其