特别权力关系与司法审查

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1、华东理工大学行政法结业论文刘凯10100953行政机关与公务员之间的特别权力关系事项司法审查研究公共事业管理101班（10100953）刘凯摘要：我国现存法律较多受特别权力关系理论的影响，本文就行政机关与公务员之间的特别权力关系事项司法调查的理论基础、必要性、现状、路径和完善方式提出了观点。关键词：特别权力关系公务员权利救济司法救济特别权力关系理论是随行政法作为一门学科的产生而产生的，它起源于德国，目的在于维护绝对主义的君主及高级官阶阶层的特权、以及官僚主义的行政优越性，并随后风靡整个大陆法系，特别是在日本和民国时期的台湾极为盛行。第二次世界大战以后，由于受实质法治国精神、人权保障理念

2、的冲击，实行特别权力关系制度的国家与地区在理论与实践上都对特别权力关系作了很大的调整和修正，特别权力关系开始出现萎缩的势头，有的学者甚至主张全面取消这一理论。然而，自新中国创立行政法以来，虽然在理论上没有明确确立“特别权力关系”这一概念，但我国现存法律很大程度上体现了这种理论的影响。”1我国行政机关和公务员之间特别权力关系事项司法调查的理论基础特别权力关系是相对与一般权力关系而言的，是指为了实现公法上的特定目的，基于法律的特别规定，当事人的自愿或其他理由，在管理者与被管理者之间形成的一定范围内的支配服从关系，其基本的法律后果是为排除基本权利、法律保留原则的使用，排斥权利的司法救济选自陈

3、太清，《特别权力关系与司法审查》，河北法学，2005年5月。单的说，特别权力关系是与一般权力关系相对而言的，与一般权力关系相比，在特别权力关系中，作为特别权力主体的一方当事人就会享有更多的权力，处于较为明显的优越地位，而作为特别权力相对一方的公民则会负有更多的服从义务，处于相对不利的地位。在我国，行政机关和公务员之间形成了特别权力关系主体和相对一方的关系。作为特别权力主体的特别权力机关占据了优势地位，相反，作为特别权力关系相对一方的公务员则处于弱势。传统的特别权力关系理论虽然对实现行政管理目的、维护行政秩序有着重要意义，但其漠视行政相对人基本权力的做法却明显地与人权保障的时代潮流相违背

4、。因此，特别权力关系的适用范围日渐缩小。特别权力关系相对一方基本权力的限制应当具有法律依据，特别权力关系事项接受司法调查的可能性日渐扩大。华东理工大学行政法结业论文刘凯10100953根据资料显示，最早出现特别权力关系理论的德国在二战后制定了基本法，要求在国家生活的各个方面贯彻法治原则。而且，德国学理上对特别权力关系内的处分是否都要按照行政诉讼程序进行救济展开了激烈的讨论。在东方，在特别权力关系出现之后一直追捧它的日本和台湾，也相继对特别权力关系理论有了反思和改进。从德国、日本和台湾三个国家或者地区对特别行政关系理论的批判和改进中，我们可以得到以下的结论。第一，特别权力关系的适用范围日

5、渐缩小。特别权力关系在当代主要存在于行政机关与公务员、军队与军人、学校与学生之间。而类似与邮政、医院等公共物品与其使用者之间的关系已经成为普通行政或民事法律关系。第二，特别权力关系相对一方基本权力的限制应当具有法律依据。随着民主和人权理念的不断更新，特别权力关系相对一方与一般公民一样享有宪法所赋予的基本权利、对这些权利进行限制同样需要遵循法律保留原则已经成为社会的共识。也就是说，任何依据行政主体内部的管理规则对相对人基本权利进行随意处置的做法都是现代法治所不能容忍的。因此，即便是在当今社会仍然存在着的特别权力关系领域，法律保留原则同样是需要得到贯彻的。第三，特别权力关系事项接受司法审查

6、的可能性日渐扩大。更多的行政行为接受司法审查是现代行政法治的要义之一，也是行政法发展的基本趋势。在特别权力关系领域，只要相对一方的宪法基本权利或其特定的身份遭到来自权力方行为的侵害或剥夺时就应当享有诉诸法院获得救济的权利。虽然各国在司法介入特别权力关系的广度和深度上还做法不一，但一个不争的事实的是，特别权力关系享受。司法豁免权”的时代已经宣告终结。随着各国行政诉讼制度的进一步完善，因特别权力关系而引发的行政案件将日益增多。林雅，行政法上特别权力关系理论之历史沿革，河南师范大学学报（哲学社会科学版），2005年7月2我国行政机关和公务员之间特别权力关系事项司法调查的必要性随着时代的进步和

7、人权保障潮流的发展，特别权力关系的改进已经刻不容缓，特别权力关系理论最初起源的德国和后来高度信仰的日本和中国太晚，都对它进行了反思和改进。然而，随着中国经济社会和法治建设的发展，我国司法审查介入特别权力关系的趋势已经不可阻挡。2.1封建制度是特别权力关系理论的基础华东理工大学行政法结业论文刘凯10100953特别权力关系现象或者是理论，是伴随着封建国家的出现和产生的。在封建社会中，等级制度森严，从封建君主到平民形成了一个金字塔式的统治和权力架构