学年论文-诸琼(1)new

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1、江苏警官学院学年论文论我国专利强制许可的完善诸琼摘要:强制许可制度是专利制度的重要内容，是限制专利权人滥用自己的权利的方式之一。在我国强制许可的立法根据国际贸易的变化与市场垄断的原因经过多次修改，但因为舶来品的原因仍然存在很多的问题。文章通过对强制许可制度立法的分析，对完善我国专利强制许可制度提出自己的建议。关键词：强制力专利权滥用垄断TRIPS一般而言，强制许可也属于专利实施许可的一种类型。与其他方式不同的是他由国家或者政府干预。所谓强制许可是指，在法定的特殊条件下，未经专利权人同一，他人在履行完毕法定手续之后取得实施专利权的许可，但仍

2、应向专利权人缴纳专利实施许可费。强制许可只是剥夺了专利权人发放许可的权利，但并没有剥夺专利权人获得经济利益的权利。一、国际上一些国家关于专利权强制许可的适用关于专利权的强制许可各个国家都有不同的规定。尤其是发达国家与发展中国家的差异。发达国家可以理解为技术出口国，发展中国家可以理解为技术进口国。技术、经济都远远落后于发达国家的发展中国家之所以实行专利制度，主要目的在于吸收新技术，将专利发明应用于本国的产业实践，提高本国的经济发展水准；而发达国家则希望通过利用在发展中国家申请专利和向发展中国家输出技术来控制发展中国家的技术发展，继而控制发展

3、中国家的经济，因而，发达国家在发展中国家取得专利后，往往不愿意在专利授予国家实施专利。现在将列举一些有代表性的国家来叙说问题。[1]李明德，知识产权法，法律出版社[M]，2008.31.美国专利法中并未规定强制许可，为了克服国际条约关于“国家紧急状态”、“非常情况”、“公共利益”等模糊概念，美国颁布了各种相关法案，比如：为应对公共健康危机实施强制许可的法案；为处方药物设立强制许可的法案；另外，美国的原子能法、空气清洁法和联邦非原子能能源研究发展法等都有关于强制许可的灵活规定。《谢尔曼法》存在大量的以反垄断为由实施强制许可的规定。我国应该借

4、鉴美国的经验，在专利法之外以反垄断法为龙头的各种法律中设立强制许可。这样，既便于应对公共健康危机，满足人们对专利药品的需求，也便于在国际贸易中以反垄断为由实施这一制度，更好地维护国家利益，它对这一制度的运用采取的是完全不同的内外有别的政策。对内，美国经常适用强制许可制度来调节多方的利益平衡，其高明之处在于：其一，在国内立法中，专利法没有强制许可，由《反垄断法》进行规范，避免了专利保护与强制许可的直接对立。反垄断法的适用性操作性更强，65％以上市场份额被视为垄断，30％-50％的市场份额被视为企图垄断。其二，灵活解决了“公共利益”-6-江苏

5、警官学院学年论文问题。美国通过立法对它作出灵活的解释，比如原子能法、空气清洁法和非原子能能源研究发展法等都有关于公共利益强制许可的灵活规定。在强制许可实践中，美国运用强制许可让双方达成自愿许可，或迫使专利权人让步。对外，美国一直要求其他国家严格限制强制许可。在TRIPS协议谈判中，美国提出，强制许可只能在两种情况下使用：反垄断和国家紧急状况。美国已经从基础制造业向高科技技术产业转化，为确保在高科技产业的领先地位，专利保护对其尤为重要。专利垄断权排除了其他国在国际市场上与其竞争，从而使其跨国公司在国际市场上获取了暴利。发展中国家要求广泛实施

6、强制许可，威胁到美国跨国公司的专利优势及经济利益。而美国的做法阻碍了发展中国家科技的进步、经济的发展，特别是面临公共健康危机时，遭到国际社会的强烈谴责和反抗。[2]徐敢，专利强制许可制度解决我国药品可获得性问题之管窥[J]，知识产权出版社，2007.52.巴西曾经是全球艾滋病发病率较高的国家之一。1971年巴西专利法对药品及生产方法提供专利保护。TRIPS协议生效后，对在本国对受专利保护的艾之病药品，巴西不能任意生产和进口。为降低治疗艾滋病专利药品的价格，实施强制许可制度就成为巴西政府的必然选择。1996年巴西修订《工业产权法》，规定未满

7、足当地实施是启动强制许可的情形之一。通过这一措施，治疗艾滋病的11种药物中，巴西国内企业可以生产8种，价格比国际市场低70％，强制许可制度的实施，艾滋病药物能够在国内生产，巴西政府基本实现了对艾滋病的免费治疗，有效阻止了艾滋病的蔓延。自1996年以来，艾滋病病人的住院率下降了80％，死亡率下降了50％，节省医药费4.2亿美元。巴西政府采取的这一措施，遭到了美国的压制。2000年美国启动使用WTO争端解决机制，对巴西《工业产权法》中“当地实施”是否有悖于TRIPS协议进行调查。巴西政府不屈服于美国的压力，据理力争，采取积极的外交政策，呼吁国

8、际社会的关注。在国际社会的舆论攻势下，美国不得不终止争端解决程序，与巴西达成协议。3.加拿大在药品业广泛实施强制许可。根据不同类型的专利，制定不同的使用标准、范围。比如药品专利就确定了一个具体