西方法律思想史笔记 2011西方法律思想史重点笔记

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2、目标是什么，如果它关注经济学中旨在追求手段和目的我们可以吸取的是：在研究法律时，应认真研究法律的适用，研究审判过程和司法心理学。第十八章经济分析法学经济分析法学派的理论核心是主张将经济学特别是微观经济学的理论、观点和方法引入法学研究中，以效益最大化为标准分析和评价法律制度及其效果，并进而改革法律制度本身。第一节经济分析法学概述一、经济分析法学的产生与发展经济分析法学产生的原因：1．适应了20世纪60年代资产阶级国家广泛干预经济生活的需要，它可以被看作是对帝国主义国家经济职能的新认识的法哲学表达。2．是经济学和法学两

3、大学科相互渗透的产物。3．它的产生同西经济分析法学的核心思想是“效益”。法律的根本宗旨在于以价值极大化的方式分配和使用资源，或者是通过法律的参与使社会财富达到极大化的效益目标。118经济分析法学家认为，构成社会的各个个体在本性上都是“使自我满足极大化的理性主体”，这些主体总是要选择对自己有利的行为。理性主体总是要对自己的选择可能带来的效益进行比较，选择出能够给自己带来最大效益的行为。第二节科斯定理科斯定理是经济分析法学的理论前提和基本框架，经济分析法学所有著作都可以被看作是科斯定理的具体运用。一、科斯定理第一律与第

4、二律第一律：在交易成本为零的情况下，不管怎样选择法律规则，配置权利，有效益的结权利的初始安排如何，当事人双方经过谈判均能导致资源向最大效益方向流转。第二律：如果存在现实的交易成本，有效益的结果就不可能在每个法律规则、每种权利配置方式下都同样的发生。结合在一起的表述为：在一个零交易成本的世界里，无论如何选择法规、配置权利和资源，只要交易自由，总会产生最有效率的结果。在现实交易成本存在的条件下，能使交易成本效应最小化的法律是最适当的法律。二、科斯定理的法律意义1．科斯定理决定着国家是否需要运用法律手段干预社会经济生活。

5、2．在法律价值目标的选择上，应该坚持“效益优先、公平居次”的原则。1183．法律保护权利的方法应该根据效益的原理25学最重要的代表人物，代表著作有《法律的经济分析》，《法理学问题》。一、经济分析法学的本质特点与波斯纳定理经济分析法学从本质上说就是“将经济理论运用于对法律制度的理解和改善。”。《法律的经济分析》一书围绕的“主要命题是：（1）经济思考总是在司法裁决的过程中起着重要的作用；（2）法院和立法机关更明确地运用经济理论会使法律制度得到改善。”经济分析法学不能被理解为经济学理论的简单照搬。经济分析法学“只是在以下

6、意义上运用经济学：将经济学看作是一种理性选择理论——即诉讼所要达成的理性选择，换句话说，也就是以最小可能的资源花费达成预期目标的理性选择，从而将省下的资源用于经在经济上相适应的学说，那么它就会以最低的成本去实现这一目的。”因此，经济分析法学研究的最重要目的在于：“我们可以通过运用不同于法官和其他法律专业人员所运用的术语——尤其是经济学术语——来考察问题，从而确定法律的结构、目的和一致性。”118波斯纳定理：为了获得最有效益的结果，法律应该广泛干预社会生活，即法律应该通过“模拟市场”来促进效益极大化。所谓“模拟市场”

7、，是指如果市场交易成本过高而抑制交易、影响效益极大化时，法律遵循的普遍规则是：法律应该将权利赋予那些最珍视它们的人。二、财产法的经济分析财产法有重要的经济功能，对财产法律规则的设定都应该紧紧围绕着刺激人们有效益地利用自然资源这一根本目的。所有权的界定和实施是有代价的，这就需要选择成本最低的方法设定财产权利体系。有效益的财产权利体系应该包括以下三个标准：1．普遍性。即所有的自然资源都应该由某人占有。2．排他性。特定的财产只能有唯一的权利主体。3．可转让性。三、合同法的经济分析合同是据以进行财产转移和交换的法律形式或程

8、序，而合同法恰恰是从制度上设定了这一形式或程序，从而通过财产流转和交换使财产极大化提供了条件和可能。合同法有如下三大经济功能：1．契约法的基本功能是阻止人们对契约的另一方当事人采取机会主义行为，以促进经济活动的最佳时机选择，并使之不必要采取成本昂贵的自我保护措施。2．合同法通过提供一整套规范的术语和制度，减少交换的复杂性和相应的费用。3．契约法通过加入遗漏条