试析澳门保安处分制度及内地比较研究

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1、试析澳门保安处分制度及内地比较研究　　论文摘要保安处分是以社会防卫为目的、代替或补充刑罚而适用的刑事制裁措施。本文通过描述内地现行存在的保安措施，并对澳门保安处分制度相关理论进行阐述。在比较探讨二者差别的基础上，以期对内地构建具有中国特色的保安处分制度有所助益。论文关键词保安处分比较澳门一、我国内地保安措施述评（一）我国内地保安措施分类和特征内地曾在1935年的《中华民国刑法典》中系统规定了保安处分制度。1949年新中国废除了国民党时期的“六法全书”，保安处分制度便在内地“销声匿迹”，至此再无保安处分制度之名。可是，不少学者认为，“在我国现行法律体系中，没有

2、保安处分之名，却有保安处分之实。”诚然，在刑法及行政法上业已存在着数量不少的“类保安处分”的各种预防犯罪措施（不妨将其统称为保安措施）。内地立法界通过各种立法规定多种保安措施，在关系社会稳定和公民利益的方面几乎都有保安措施的存在。一项法律规范或者制度的存在，都必须有其专属的调整领域，有其自身的特征。而我国保安措施诞生于今业已五十余年，特色鲜明。总体而言，内地保安措施的特色可概括为“三性”：（1）行政性。正如前文所述，虽然内地保安措施大多数在刑法典或单行刑事法律上有通则性的规定，但除了没收财物外，其他措施都带有行政制度的属性。有关保安措施的立法，行政法规也占了

3、多数。不但如此，在具体适用方面，除了没收财物可以由人民法院在判决时直接适用外，其他措施都由行政机关适用。（2）实践性。内地保安措施不同国外保安处分具有缜密科学的社会防卫理论作为根基，而是以实践需要做为参照标准，适应现实情况而加以处理。内地保安措施的立法也确是如此，往往就某一社会问题或某一阶段的政策任务而提出来的，之后再根据情势变化而不断修改、完善。这样也确然可行，灵活性较强；并且能够保证这些措施，从实践中来，到实践去，最大限度地发挥功效。然而，这种方式隐含着极大的滞后性，隐患不言而喻。而且碰见新问题、新情况时往往无计可施，难免困于“头痛医头脚痛医脚”、“拆了

4、东墙补西墙”的误区。（3）政策性。内地保安措施的立法往往因某些政策需要执行而出现。党和国家的刑事政策和社会政策不仅对保安措施的立法和实践起到了重要的指导作用，并且在众多方面直接有效弥补了保安措施尚未完善的空缺。内地保安措施大多从政策中脱胎而出，立法化以后，都离不开政策的补充和限制。正因如此，内地保安措施能够适应社会形势的需要而发挥作用，表现出极强的针对性和灵活性。也正因如此，这些措施往往表现出系统性与稳定性不足的弊端。二、刑法典中的保安处分制度介绍正如，大陆法系大多将保安处分规定在刑法典中，我国澳门地区也不例外。澳门刑法典（下称刑法典）深受葡萄牙刑法典的影响

5、，且处在中西法律文化交汇点，澳门保安处分不仅在内容上亦是在形式上都有自身特色。既对保安处分的目的、时效、限度等作了总则性的规定，又分章介绍保安处分的种类、适用和执行。从立法层面体现出保安处分一般原则与具体规范的协调性，堪称立法楷模。澳门地区主张刑罚和保安处分的“二元论”，将保安处分作为刑罚的补充。澳门旧刑法（1886年9月16日通过）将保安处分制度分为五种，新刑法（1996年1月1日起生效）作出简化，从刑法典及相关特别刑法的规定来看，澳门刑法中的保安处分主要有以下两类：（一）收容性质的保安处分收容性质的保安处分属剥夺行为人自由的保安处分，主要适用对象是作出了

6、危害行为的不可归责者，即作出危害行为的精神病患者或未达到刑事责任年龄的人。刑法典规定了相关的收容制度，用来应对犯罪时或犯罪后精神失常的可归责者问题。在诸类收容制度中，总则侧重规定的是对因精神失常造成的不可归责者的收容制度；相对，对未达刑事责任年龄的不可归责者的收容制度，规定于特别刑法之中。1.对不可归责者的收容。主要包括以下几方面内容：（1）收容条件。根据第83条规定，对不可归责者施以收容处分，须同时满足三个条件：一、对象条件，即收容对象必须是依据第19条第一款规定的被视为“在作出不法事实时属精神失常的人”及依据第19条第二款规定得被视为“在作出不法事实时属

7、非偶然性之严重精神失常且被法院宣告为不可归责的人”。二、行为条件，即必须已经作出符合刑法规定的触犯刑法的不法行为。三、主观条件，即对于作出了触犯刑律的不可归责者，法院考量其精神失常及所作不法事实的严重程度，认为将该不可归责者放任在社会上很可能会继续作出类似的不法事实。对符合这三个条件的不可归责者，法院将其收容在治疗场所、康复场所或保安处分场所。（2）收容期限。对收容性质的保安处分，通常都采用不定期制度，又可分为绝对不定期和相对不定期。澳门刑法对不可归责者的收容采用的是相对不定期制。（3）收容审查。根据第85条规定，如被收容者本人或其近亲属提出有终止收容的合理

8、原因，法院应随时对该问题作出审议。自开始收容或作出维