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1、T6-1国际合同的法律适用曾郁摘要:国际合同是以某种方式与两个或两个以上的国家相关联的合同。国际合同的法律适用主要是采取当事人意思自治原则和最密切联系原则。各国确立的冲突规范处于补充的地位。当代社会,出现了使用统一实体规则来调整国际合同的倾向。关键词:国际合同;柔性冲突规范;硬性冲突规范;统一实体规范中图分类号:D997文献标识码:A文章编号:1671-6949(2008)01-0066-05收稿日期:2007-12-10作者简介:曾郁(1971-),女,广东省揭西县人,广东司法警官职业学院法律讲师。广东省社会主义学
2、院学报JournalofGuangdongInstituteofSocialism总第30期第1期2008年1月No.1,2008SerialNo.30(广东司法警官职业学院,广东广州510520)国际合同是指以某种方式与两个或两个以上的国家相关联的合同。[1]国际合同的基本特性在于国际性。国际性的内在含义在于合同以某种方式与两个或两个以上的国家相关联。判定国际合同的国际性主要有三个标准,一是当事人具有不同的国籍,二是合同当事人的营业场所位于不同国家的领域之内,三是合同的履行涉及到了两个或两个以上的国家。国际合同的种
3、类差异、个体差异,使得支配各个具体国际合同的法律也各异。随着法律规范的发展,关于国际合同的法律适用,呈现出法律规范的多样性:一方面,国内实体规范依然存在,但又出现了一些统一实体规范,因而产生了国内实体规范与统一实体规范并存的情形;另一方面,国内法体系中的国际私法规范依然存在,但又出现了一些统一国际私法规范,因而产生了国内法体系中的国际私法规范与统一国际私法规范并存的情形,这种并存的局面使得国际合同的法律适用问题呈现出比过去更为复杂的情况。一、国际合同的法律适用的主要规则国际合同的法律适用规则就是指确定国际合同准据法的
4、规则。合同准据法指适用于合同成立和效力问题的法律,其功能在于确定合同当事人的权利和义务。[2]合同准据法的确定,是国际合同法律适用的核心问题。通过理论和实践的长期探索,在确定合同准据法方面已经形成了一些为世界各国所普遍接受的原则。(一)当事人意思自治原则“当事人意思自治”原则,是指根据合同当事人双方共同的意思表示来确定合同准据法的一项法律适用原则。其实质在于赋予合同当事人一种选择法律的特殊权利。“当事人意思自治”原则最早是由杜摩林率先提出,其主张合同应当适用合同当事人意思所指向的法律。在今天,“当事人意思自治”早已从
5、一种思想理论演变为一项法律原则。按照这项法律原则,合同当事人有权选择支配他们所订立的国际合同的法律。在每个具体的国际合同中,这种权利必须由各方合同当事人共同一致地行使———其表现形式是合同当事人之间就支配他们合同的法律达成的协议。该协议常常载于合同当事人所订立的国际合同中,称作“法律选择条款”。该原则已经成为各国普遍接受用以解决合同法律适用问题的基本原则。在普通法系各国,自从英国法院于1865年在“佩尼舒勒及东方航运公司诉香德案”和“劳埃德诉吉伯特案”确立了“当事人意思自治”原则以来,该原则已经在第1期其他英联邦国家
6、的法律实践中得到承认。美国在本世纪中叶以前,一直遵循的是“合同订立地法”规则,即以合同订立地法来支配合同,直到本世纪50年代后,美国判例法才大规模地转向“当事人意思自治”原则。在大陆法系各国,也以各自不同的方式接受了“当事人意思自治”原则。“当事人意思自治”原则的中心内容是当事人的法律选择权利。在具体的立法规定或司法实践上,该原则在不同的国家呈现出不同的状况。在法律选择的形式上,有书面的法律选择和口头的法律选择,有明示的法律选择和默示的法律选择;在法律选择的时间上,有“事先的法律选择”,也有“事后的法律选择”;在法律
7、选择的内容上,有约定排除反致等类似制度的权利,有选择国内法和选择统一实体法的权利,有单一法律选择和复合法律选择的权利。“当事人意思自治”原则的内容很丰富,不仅包括当事人选择法律的自由权利,而且包括对这种自由权利的限制。进行限制的目的在于防止当事人以“意思自治”规避国内法的适用,同时可维护法律适用的公正。对“当事人意思自治”原则的限制,主要涉及到:1.强制性规则,即当事人不能通过选择法律而排除原应适用于合同的法律的强制性规则的效力,也不能选择与原应适用的法律的强制性规则相违背的法律。2.公共秩序保留制度,它要求当事人所
8、选择的法律在内容或适用的结果上不得违反有关国家的公共秩序,否则便不予适用。3.实际联系,从现代各国的立法和判例来看,多数国家都主张当事人的法律选择应限定在与合同有实际联系的法律的范围之内。4.特殊合同。在某些特殊合同领域,仍然必须针对其特殊性,遵从某种政策导向,确定特殊的冲突原则,以便对这些特殊合同的适当调整。例如,有关不动产的合同,一般都规定
