法学经济法毕业论文 经济法程序的非正式性及其公平价值

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1、湖南师范大学本科毕业论文考籍号：XXXXXXXXX姓名：XXX专业：法学经济法论文题目：经济法程序的非正式性及其公平价值指导老师：XXX二〇一一年十二月十日关键词:非正式程序；价值；公平；形式约束内容提要:正式性不是经济法程序的固有属性，非正式程序也是经济法上的一种重要程序，对经济法功能的实现具有重要的替代性作用。在经济法中引入非正式程序，除了基于效率追求之外，还应考虑公平问题。非正式程序所保障或实现的公平，既有程序参与人内部的公平，也有程序参与人与利害关系人之间的外部公平。公平价值具有抽象性、主观性，其实现载体主要体现为程序运行的特定仪式，为此，法律必须为非正式程序的运行设定各种形式约束

2、，以保障运行过程与运行结果的公平。一、问题的提出　　法的运行离不开程序，程序有正式与非正式之分。一般认为，在涉及公权运作领域，应当强调程序的正式性。经济法是保障与规范国家经济管理行为之法，因而经济法中的大多程序都属于正式程序，其适用具有较强的法定属性与强制色彩。但基于节约执法资源、提高法的实用性等考虑，在现代经济法中，程序的正式性很多情况下已不再被过分强调，一种以结果为导向的、注重法的回应性的理念或制度，正在对经济法立法与执法产生深远影响，表现之一就是，在特定领域或特定问题上，经济法程序的非正式性已越发受到人们重视，并在实践中发挥着重要作用。　　所谓经济法程序的非正式性，主要是指在经济法运

3、行中，执法程序不再具有法定性、强制性，在程序适用上，执法机关或市场主体具有选择、协商的充分权利。这类执法程序，我们可称之为“非正式程序”。从实践看，经济法中的非正式程序在各国经济法制度中都有不同程度的体现，如咨询程序、执法中的和解程序等。这类程序相比于正式程序来说往往处于替代地位，但却具有鲜明的经济法特色，在实现经济法功能方面发挥着重要作用。　　强调非正式程序的重要性，主要是为了提高经济法的执法实效，效率价值是非正式程序的首要价值[1][1]。在经济法中，非正式程序很大程度就是基于对正式程序高运行成本的克服而被引入执法过程中的。但同时，为防止程序适用过于随意，或侵害相关主体利益，在非正式程

4、序的适用中还必须注重公平问题。经济法在引入非正式程序的同时，能否提供相应的机制来保障程序运作的公平，不仅关乎程序自身的合理性、正当性，也关系到效率价值能否最终实现。　　强调非正式程序的公平价值，主要目的在于建立一套不仅符合效率要求，也符合公平要求的程序类型。这也意味着，非正式程序的引入、运作不是完全取决执法机关的自由裁量，更不是任意的。非正式程序在运行过程中必须接受一定的规则约束，否则就会伤害程序的权威。　　二、经济法非正式程序的含义　　正式程序与非正式程序的区分标准，主要是程序的法定性与适用效力。一般来说，正式程序是指法律上有严格规定，关涉经济法主体权义实现的具体程式及其展开顺序；非正式

5、程序主要是指其运作或展开具有较大灵活性，法律上并未设定具体模式的程序。正式程序一般具有法定性，其适用与否不能由相关主体选择，主要表现为一些羁束性程序或约束性程序，是通常情况下经济法主体从事经济法行为时必须采纳或遵循的程序；非正式程序，法律往往未规定其应如何具体实施，因而一般具有灵活性，主要是一些裁量性程序或非约束性程序，是经济法主体在特定情况下，可以选择性采纳的程序。　　从外延上看，经济法上的非正式程序概念是一个总称，经济法中并不存在一种特定的程序就叫非正式程序。在不同子部门法中，非正式程序的具体称谓并不相同。例如，在反垄断法中，执法机构提供的咨询程序以及执法机关与相对人之间的和解程序是典

6、型的非正式程序；在税法中，非正式程序主要有税务机关提供的意见程序、税收征管中的和解程序等；在证券法中，证券执法中的非正式调查程序与和解程序等也属于较为典型的非正式程序。　　可见，以程序的自身属性或适用阶段的不同为标准，上述非正式程序大致可分为三类：一是具有任意性的咨询程序，主要是市场主体向执法机关或专门机关就特定事实或法律问题咨询意见；二是非正式调查程序，即在执法机关展开正式调查之前可能采取的简易程序；三是执法和解程序，即执法机关与相对人之间的和解，包括相对人单方作出特定承诺或双方达成有效和解协议。　　总体来说，经济法程序的正式性比较明显，但随着经济现实日趋复杂多变，在经济法运行中，正式程

7、序在特定领域或特定情况下难免不敷适用，而非正式程序则具有灵活多变、适应性强以及可以协商等优点，因而能够更及时、更准确地回应经济现实的需要，有利于形成更妥当、更有效的制度安排。更重要的是，在经济法领域，存在较多的垄断、证券等专业性问题，在对这些问题的预防或解决方面，相比于严格的、繁琐的、以“限禁”方式为主的正式程序，非正式程序的优势尤其明显。因此，在现代经济法中，基于节约执法资源、提升法的可遵从度、提高法律运作绩效，以及增