行政犯比较化研究 - 副本

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1、行政犯研究　　关键词:行政犯行政刑法责任承担完善　　内容提要:与自然犯相比，行政犯属于犯罪中的新类型。行政犯不但有其相对独立的发展史，就其本质而言，也有着与自然犯不同的自身属性和犯罪构成。规制行政犯的行政刑法虽然与刑法的其他组成有所不同，但仍有必要承认其具有附属于刑法部门的本质属性。同时，行政犯的责任形式必须重新审视，为了应对行政犯罪，有必要对刑法典和附属刑法进行补充完善。　　一、犯罪的新类型———行政犯罪　　(一)自然犯和行政犯的历史流变　　自然犯与法定犯的观念，一般认为最早渊源于古代罗马法制度。1古罗马法中关于malainse与

2、malaprohibia的区分实质上为后来自然犯和法定犯的出现提供了思想资源。malainse指实质上违反社会伦理道德的违法行为，这种行为因侵害了公共秩序、善良风俗而为一般社会正义所不容。malaprohibia则是本质上并不违反伦理道德，而是因为维护行政管理秩序的需要而为法律所禁止的行为。230但真正完整提出自然犯和法定犯分类并在理论上系统加以阐述的则是意大利刑事人类学派的标志性人物加罗法洛。加氏在其经典力作《犯罪学》中详细地阐释了其自然犯和法定犯的思想。在加氏看来，各民族都存在某种具有同一性和进化性的道德情感。道德情感由非基本情

3、感和基本情感组成。前者包括祖国之爱、宗教情感、贞洁感、荣誉感等。对这些情感的伤害不被视为是犯罪，因为它们只对作恶者本人及其家庭或国家有害，而并不危及整个社会;后者主要是指利他主义情感，这是唯一对社会关系重大的情感。它包括仁慈感、怜悯感、正义感和正直感几种基本类型。3加氏断定，在一个行为被公众认为是犯罪所必需的不道德因素是对道德的伤害，而这种伤害又绝对表现为对怜悯和正直这两者基本利他情感的伤害。对这些情感的伤害不是在较高级和较优良的层次上，而是在全社会都具有的平常程度上，这种程度对个人适应社会来说是必不可少的。我们可以确切地把伤害以上

4、两种情感之一的行为称为“自然犯罪”。4同时，加氏把某些侵害了非基本道德情感的行为排除出自然犯罪之外，如伤害庄重、贞洁、家庭情感的行为，政治犯罪行为及某些威胁公共安宁的非政治性地区犯法行为。5　　加氏的这种分类方法影响深远，直到现在我们仍然能感觉到它对近世各大刑法法系的影响。就现代而言，大陆法系国家刑法理论一般认为，自然犯是指无需法律规范的规定，其自身就具有罪恶性的犯罪，如杀人、放火、强奸等犯罪就是如此。法定犯是指由于法律的规定才成立的犯罪，即行为本身不具有罪恶性，只是由于法律的规定，才使之成为犯罪。6这种分类，在德国法中大多分为刑事

5、犯与行政犯，在法国法中大多分为自然犯与法定犯。7实质上，大陆法系大多把自然犯和刑事犯作同一理解，把行政犯和法定犯作同一认识。本文也是在这种意义上来认识问题的。所以，为了行文的需要，后文皆以自然犯和行政犯来展开论述，而不特别提及刑事犯和法定犯的分类。英美法系则把犯罪行为分为本质恶与禁止恶。前者指行为就其自身性质而言就是不法的，在普通法上必须给予处罚，它基本上等同于大陆法系国家所说的自然犯;后者是指违反制定法的作为与不作为，它基本上等同于大陆法系国家所说的法定犯。830可以发现，加罗法洛后的刑法认识与加氏对自然犯和法定犯的界定有着很大的

6、区别。在加氏看来，自然犯的存在范围非常狭隘，既不能说违背社会伦理的犯罪就是自然犯，也不能说所有违背利他情感的犯罪就是自然犯，只有违背利他情感中的正直感和怜悯感的犯罪才能构成自然犯。而后来的见解突破了这种原始的认识，赋予了自然犯更为宽广的存在空间。我们不能说加氏的纯粹见解没有价值，但这种后来对自然犯的较为宽泛些的见解恐怕更为符合刑法上的通常认识和人们对社会生活的透析，所以，现在对自然犯和行政犯的理解更为符合法律理解的精神，更能凸显其存在的理论品格。基于如上认识，我们对自然犯和行政犯的系列分析皆是以此为基础来展开认识和分析的。　　(二)

7、自然犯和行政犯的划分　　当下国内在刑事犯与行政犯的界分上大致存在两类观点：第一种认为自然犯和刑事犯就是刑法或特别刑法上所列举的犯罪。而法定犯或行政犯则是指违反行政法上义务的行为。行政犯可包括两大部分，其一是行政法上所规定的应受刑罚制裁的行为以及行政刑罚法上所规定的应受刑罚制裁的行为;其二是行政法上所规定的应受行政罚的行为。9第二种观点认为，违反行政法规范因而构成的犯罪，就是行政犯。刑事犯则是直接违反刑法典规范所构成的犯罪。10持前一种观点的学者更提出区分“狭义的行政犯”与“广义的行政犯”，区分的标准在于“刑罚”与“行政罚”的观念。1

8、1笔者认为，我国的行政犯界定必须立足于我国的客观实际状况，而不能一味考虑、全盘引进西方的行政犯理论。众所周知，德日大陆刑法学中的行政犯概念具有较为宽泛的含义。这一方面是德日的犯罪概念范围过广，许多在我们视为行政违法的情况他们都是作为犯