谈刑事诉讼中辩护证据收集与运用

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1、谈刑事诉讼中辩护证据的收集与运用　　刑事诉讼的整个过程就是运用证据来证明案件事实，并根据证明的事实来适用法律进行指控、辩护和审判的过程。“证据”就像一台机器的核心中轴，控、辩、审三方的诉讼活动就是围绕证据的收集与运用展开的。《刑事诉讼法》第三十五条规定：“辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益”。这里的“材料”实质上就是指辩护证据，辩护律师提出的辩护意见离不开辩护证据的支持。辩护证据是相对于控诉证据而言的，辩护证据

2、和控诉证据是以证据在案件中所起的辩护作用或控诉作用而划分的。辩护证据是指能证明犯罪嫌疑人或被告人无罪、罪轻或者应当从轻、减轻、免除刑罚的证据，也可以说成是对被告人有利的证据。控辩双方两种诉讼职能的不同是划分辩护证据和控诉证据的理论根据。《刑事诉讼法》第三十五条的规定及第四十三条关于“审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人，被告人有罪或者无罪，犯罪情节轻重的各种证据”的规定是划分这两类证据的法律依据。对辩护律师来讲，划分辩护证据和控诉证据的意义在于如何收集、运用辩护证据证明自己的辩护

3、观点，提高辩护技巧，增强辩护效果。笔者现就辩护证据的收集与运用谈几点粗浅认识。　　一、辩证地区分辩护证据和控诉证据是收集、运用辩护证据的前提。　　哪些是控诉证据，哪些是辩护证据，在理论上容易划分，但在实践中应辩证地进行区分，否则就很难正确地收集和运用辩护证据。首先，辩护证据和控诉证据是指同一证据在同一案件中就同一事实5而言的，因为同一证据在不同情况下其作用是不同的。比如黄××证明李××威胁、逼迫刘××进行翻墙入室，盗窃他人财物。对李××来讲，是控诉证据，而对于刘××来讲则是辩护证据。因为对于“应当按照他的犯罪情

4、节减轻处罚或者免除处罚”(28条)。其次：由于刑事案件往往很复杂，一个证据在刑事诉讼中究竟能起什么作用，必须经过认真辩证地分析才能确定。如：证明被告人具有从轻、减轻处罚情节的证据，首先在于肯定了被告人有罪，对被告人不利，但同时又能够证明应从轻、减轻处罚，这又属于不利前提下的有利证据。这时，该证据同时具有了控诉与辩护的两重性。如果辩护律师认为证明被告人有罪的证据不足，需做事实不清、证据不足的辩护或无罪辩护，则对于这种兼具两重性质的证据在质证中应着眼于该证据对被告人不利的一面，从证据来源的真实性、合法性及有无印证方

5、面进行质证;如果辩护律师认为被告人有罪无疑，则只能在认可的前提下将该证据作为从轻、减轻处罚的证据谈质证及辩护意见。但上述情况并不影响从理论上划分辩护证据和控诉证据，因为证据是客观存在的事实，其作用也是客观存在的，并不能随意改变。上述情况就是在不同的辩护观点中，对同一证据所起作用的辩证分析和具体运用。　　二、围绕控诉证据有针对性地主动收集辩护证据，充分运用辩护证据论证辩护观点。　　清了控诉证据和辩护证据的划分依据及其辩证区别，在刑事辩护中就要围绕控诉证据主动收集辩护证据，辩护证据一般应包括以下几类：1、证明犯罪嫌

6、疑人或被告人没有实施危害社会行为或者罪轻的证据及材料;2、证明犯罪嫌疑人或被告人应当从轻、减轻、免除处罚的证据材料;3、证明犯罪嫌疑人或被告人未达到刑事责任年龄或不具有刑事责任能力的证据及证据材料;4、证明犯罪嫌疑人或被告人的违法行为情节显著轻微，危害不大，依据刑法不认为是犯罪的证据;5、证明被告人的行为属于正当防卫、紧急避险等的证据材料;6、证明被告人的行为已经超过法定时效期限的证据材料。那么如何收集辩护证据?由于指控和证明犯罪的举证责任在控诉机5关，辩护证据是相对于控诉证据而言的，这就决定了辩护律师收集辩护

7、证据是有针对性的，即针对控诉证据所提出的问题或存在的疑点进行收集。如：起诉书指控被告人利用职务之便在三年时间之内将本单位公款转入承包该单位宿舍楼的某建筑公司，先后13次从某建筑公司支取现金39000元，以支付临时工工资等名义占为己有，构成贪污罪。辩护律师针对起诉书指控所提出的问题和存在的疑点：“以支付哪些人的工资为名及哪些人没有领到工资?”，进行了深入细致的调查，取到了被告人39000元的支出都是正当的，不差任何临时工的工资，所谓“以支付临时工工资等名义占为己有”是根本不存在的，被告人最终被判决无罪释放。这就是

8、辩护证据的收集围绕控诉证据所存在的疑点和不足进行的，这个存在疑点和不足的控诉证据恰恰又成了律师据以证明被告人无罪的辩护证据，即“占为己有”并不存在。但支取39000元现金的事实并未改变，而是辩护律师依据调查结果对这一事实的认识同控诉方的认识正好相反，这正是前述控诉证据和辩护证据二者之间的辩证关系，也正体现了划分控诉证据和辩护证据的意义所在。　　三、善于和敢于发现辩护证据，促进控辩双方在