国际商法第十章国际商事争端的解决

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1、第十章国际商事争端的解决学习目标解决国际商事争端的方式仲裁的特点国际商事仲裁协议的内容及作用国际商事诉讼中司法管辖权的确定内容提要10.1国际商事争端的解决方式10.2国际商事仲裁10.3国际商事诉讼10.1国际商事争端的解决方式在国际商事交往过程中，由于当事人利害冲突及所属不同国家法律制度的差异以及合同的缺陷等原因，必然会在当事人之间产生争端。解决国际商事活动中的争端，在国际贸易实践中，一般有4种方式：协商、调解、仲裁、诉讼。1.协商协商是争议各方当事人在自愿的基础上，按照有关法律的规定及合同条款的约定，直接进行磋商或谈判，互谅互让达成解决争端的协议。协商这一争端解决方式的最大特点是没

2、有第三者介人，而是完全依靠双方当事人自己解决，争端能否解决取决于当事人的意愿。2.调解调解是在第三者主持下，通过劝说诱导，促使国际商事争端的当事人在自愿基础上互谅互让，达成协议以解决争端的一种方法。调解与协商的最大区别在于调解有第三者介人，而协商则没有。国际商事争端的调解，依主持人的身份不同可以分为民间调解、仲裁机构调解和法庭调解3种。（1）民间调解民间调解是指仲裁机构、法院或者国家专门指定负责调解的机构以外的第三者主持进行的调解。（2）仲裁机构调解仲裁机构调解是指在仲裁机构的主持下按照该机构所制定的调解规则进行的调解。（3）法庭调解法庭调解也叫司法调解，是指法院主持的调解。3.仲裁在当事

3、人双方协商、词解不能达成协议的情况下，可以依据订立的仲裁条款或仲裁协议，提交仲裁庭仲裁，仲裁是建立在双方自愿的基础上，但其裁决结果对双方都有法律约束力。4.诉讼诉讼是指国际商事诉讼，它是指因涉外商事法律关系发生争端而进行的司法诉讼，即法院在诉讼当事人的参加下，对涉外商事案件的受理、审理、裁判和执行的全部活动。10.2国际商事仲裁10.2.1仲裁的概念及其特点1.仲裁的概念仲裁，是指争端双方当事人通过协议，自愿将他们之间的争端交给某临时仲裁庭或常设机构进行审理，并作出具有约束力的裁决的活动。(1)仲裁与调解的异同仲裁与调解相比，既有相同之处，也有不同之处。相同之处是两者都是以双方当事人的协议

4、或同意为基础而进行的。不同之处主要表现在两个方面：①调解的进行自始至终都需要双方当事人的同意，如果有一方不同意，调解就无法进行；仲裁是只要双方合意达成仲裁协议，就对其产生法律约束力，即使一方反悔，不同意仲裁，另一方仍然可以根据仲裁协议提起仲裁程序，仲裁庭就可以受理案件，进行仲裁。②调解人只能对当事人进行说服劝导，无权自己作出决定，这样经过调解达成的协议，完全是基于双方当事人的相互同意；仲裁人是以裁判者的身份出现，可以独立自主地对有关争议的问题进行裁决，这种裁决不必经过双方当事人的同意，一般对他们是具有约束力的。(2)仲裁与诉讼的异同仲裁与诉讼相比，同样既有相同之处，也有不同之处。相同之处是

5、两者的处理决定均由第三者独立自主地作出，一般对当事人具有约束力。不同之处主要表现在3个方面：①法院是国家机器的重要组成部分，具有法定的管辖权，如果一方当事人向法院起诉，则一般不必根据双方当事人事先的同意或约定，有管辖权的法院有权发出传票，传唤另一方出庭，当然，如果双方订立了仲裁协议的除外。仲裁机构，尤其是国际商事仲裁机构，一般都是民间组织，没有法定的管辖权，只是根据双方当事人事先达成的仲裁协议，受理提交给它处理的案件，如果双方当事人没有订立仲裁协议，那么，任何一方或者仲裁机构都不能迫使另一方进行仲裁。②法院受理案件的范围是由法律规定的，法院可以审判法定范围内的任何事项；仲裁的事项与范围都是

6、双方当事人事先约定的，仲裁人不得对当事人约定范围以外的事项进行仲裁。③法院负责审理案件的法官由法院任命，诉讼当事人没有任意指派或选择法官的权利，同时，法院开庭的时间、地点与程序等均由法院规定，当事人无权作出变更。而在仲裁时，有关仲裁人、仲裁程序、时间与地点等，均可由双方当事人相互协商、确定。2.仲裁的特点仲裁自身的主要特点如下：(1）自愿性双方当事人必须在争端发生前后达成协议，选择仲裁作为争端解决方式，没有协议的，任何一方不得强制另一方进行仲裁。此外，双方当事人可以约定或选择仲裁机构、仲裁员、仲裁事项、仲裁规则、仲裁地点等，从而可以满足当事人的特别需要。由于当事人可以自主控制有关因素，因此

7、，也就成为人们对国际商事仲栽感兴趣的重要原因之一。（2）排他性在存在有效仲裁协议的条件下，法烷不得受理仲裁协议规定提交仲裁的争端。（3）保密性仲裁一般不需要公开审理，可以最大限度保护各方的商业秘密，对贸易双方贸易关系的损害较小。（4）专业性国际商事争端往往涉及许多专门性或技术性的问题，只有具有专业知的专业人士才能解决。对于这些问题，国内法院的法官有时是难以胜任的。但是，在仲裁时，当事人可以聘请有关专业的专家学者或知名人士