提单管辖权条款及法律适用条款之理解

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1、提单管辖权条款及法律适用条款之理解：莫伟刚发布时间：2011-12-1915:07:54提单的管辖权条款、法律适用条款的概念如何界定？如何分种类？性质是什么？相互关系如何？法律适用原则是什么？法律实务如何？笔者针对以上方面谈谈自己肤浅的认识，以期抛砖引玉，与同仁们商榷。一、提单的管辖权条款、法律适用条款的概念之理解本文是阐述提单的管辖权条款及法律适用条款之理解问题，因此，首先要弄清楚提单的概念。《中华人民共和国海商法》（下称《海商法》）第七十一条规定：“提单，是指用以证明海上货物运输合同和货物已经

2、由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。”管辖权条款是指在提单中载明或默示当提单发生纠纷时选择适用哪个国家法律解决纠纷的条款。提单中载明或默示所选择适用的某国法律时，就是提单纠纷解决的准据法。法律适用条款（applicablelapliedchoice）你可能会感兴趣：本案管辖权如何确定特定情况下如何适用“拒不履行”条款？关于格式条款的理解免费(.mFFanwEN.)：工作心得收集或原创在租约下签发的提单多含有并入条款，但却极少载明法律适用条款，而是代之以并入条款，说明租约中的所有

3、条款、条件、自由与豁免，包括法律和仲裁的条款都并入提单。三、提单的管辖权条款、法律适用条款的性质之理解提单是格式合同，是承运人按照托运人的请求由承运人船长签发的用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证，其上的所有条款均是事先印好的。但是，在给托运人签发前是由托运人或其代理人认真审核并由承运人或其代理人对其的条款对托运人或其代理人进行必要详细、说尽地阐明，以使托运人明白履行提单义务（如谨慎义务）、享受提单权利（除非采用胁迫、欺诈、乘人之危等合同法认为是

4、无效或可撤销的手段、行为）。因此，管辖权条款、法律适用条款是当事人即承运人、托运人采取法律选择协议方式，是承运人、托运人双方在自愿、平等、公平下协商一致的协议，是承运人、托运人双方的意思自治。在提单由托运人出让后，非托运人的提单新受让人与承运人间，提单的管辖权条款、法律适用条款是否也是承运人、新托运人双方在自愿、平等、公平下协商一致的协议，是承运人、新托运人双方的意思自治呢？笔者认为，只要提单是合法出让、合法受让，其行为合法有效，提单出让后，应视为提单的管辖权条款、法律适用条款也是承运人、新托运人

5、双方在自愿、平等、公平下协商一致的协议，应视为是承运人、新托运人双方的意思自治。若提单是非法出让、非法受让，其行为就无效或者可撤销，提单出让后，不应视为提单的管辖权条款、法律适用条款也是承运人、新托运人双方在自愿、平等、公平下协商一致的协议，不应视为是承运人、新托运人双方的意思自治。四、提单的管辖权条款、法律适用条款的相互关系之理解你可能会感兴趣：本案管辖权如何确定特定情况下如何适用“拒不履行”条款？关于格式条款的理解免费(.mFFanwEN.)：工作心得收集或原创本文主要是阐述涉外海事海商案件审

6、理中提单管辖权条款、法律适用条款的相互关系，因此只能从《海商法》及其司法解释的规定内容和我国的法律基本原则、法律政策来论述其相互关系。一般情况下，提单的管辖权条款、法律适用条款都规定在同一条款中，从逻辑学上来说，是包含和被包含的关系。提单管辖权条款是提单的法律适用条款，但法律适用条款并非管辖权条款，且法律适用条款的法律关系比较复杂，如对赔偿限额类型的法律适用条款，加拿大ostSignificantRelationship)，就是指某一涉外民事法律关系适用与该法律关系有最密切联系的国家的法律。它的思

7、想渊源可以追溯到德国著名国际私法学家萨维尼(Savigny，1779-1861)的“法律关系本座说”。依据最密切联系原则确定涉外合同的法律适用，不同学者有不同的主张，有人提出应为每种涉外合同制定出一组冲突规范，以多数连接点聚集地确定，或者以最主要连接点所在地确定；还有学者提出由连接点的量和质的不同确定，即采用“合同要素分析法”。它是一种“弹性法律推定方法”，包括对合同要素量的分析和质的分析。这种分析方法重点在于如何评估不同的连结点在具体案件中的质量，从而确定最密切联系地。从司法实践看，由于最密切联

8、系原则本身没有提供必要的严密而精确的分析方法，就使得它的应用在很大程度上依赖于法官的分析和判断，无法排除法官的地域偏见，比较适用于判例法国家而不太适合于法典化国家。我国在立法上接受了最密切联系原则，规定在1985年的《中华人民共和国涉外经济合同法》中，《民法通则》中将其扩大到抚养的法律适用方面，但当时的立法过于抽象，不足以解决司法实践中的许多问题。为此，1987年最高人民法院的《解答》作出了具体的规定。其中除国际货物买卖合同外，都是采用单一的、硬性的规定，即均为单一的冲突规范。而例