借款合同与担保合同的关系及担保的范围

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1、“法律服务进基层”活动总结12月8日，随着第三期法律知识培训在少林服务区举办，少新管理处XX年“法律服务进基层”系列培训活动圆满结束借款合同与担保合同的关系及担保的范围　一、借款合同与担保合同的关系　　1、借款合同的担保　　借款合同的担保,是指借款合同当事人根据法律规定或者当事人约定,经双方协商采取的促使一方履行合同义务,保证他方权利得以实现的法律手段。它是保证借款合同履行,避免或减少贷款风险,维护债权人利益的一种法律制度。借款合同的担保源于债的担保制度，担保是降低贷款回收风险的重要环节。借款人向小额贷款公司借款一般应当提

2、供相应的担保，并对担保人的偿还能力进行严格审查。　　根据《担保法》第二条的规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。从实践中来看，借款合同的担保方式主要为证、抵押、质押三种。　　2、借款合同和担保合同的关系特邀省委党校教授进行授课，以“用社会主义核心价值观凝心聚力”为主题，系统阐释了社会主义核心价值观的基本内涵、重要意义和实践路径“法律服务进基层”活动总结12月8日，随着第三期法律知识培训在少林服务区

3、举办，少新管理处XX年“法律服务进基层”系列培训活动圆满结束　　从合同能否独立存在的角度可以将合同区分为主合同与从合同。主合同是不依赖于其他合同而能独立存在的合同;从合同是必须从属于其他合同即主合同而存在的合同。担保的目的是为了保障当事人合同法律关系中债权的实现，没有主合同所产生的债权债务，即无所谓担保，因此担保合同以主合同的存在为前提和依据，是主合同的从合同，随着主合同产生、变更和消灭，担保合同具有从属性。　　从担保合同与借款合同的关系来看，借款合同为主合同，担保合同为从合同。担保合同的目的和作用在于担保借款合同的实现，

4、由此可见，若没有借款合同的存在，就没有必要设立担保合同。因此，担保合同必须以主债权债务合同的设立为其存在的前提条件，而且与之共始终。特邀省委党校教授进行授课，以“用社会主义核心价值观凝心聚力”为主题，系统阐释了社会主义核心价值观的基本内涵、重要意义和实践路径“法律服务进基层”活动总结12月8日，随着第三期法律知识培训在少林服务区举办，少新管理处XX年“法律服务进基层”系列培训活动圆满结束　　《担保法》第五条第一款对独立担保作出规定：“担保合同是主合同的从从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定”。该条

5、的但书，确立了独立担保的合法性。但此规定在理论和司法实践中引起了极大的争议，之后《物权法》对此进行了修正，根据《物权法》第172条的规定，设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。《物权法》实施后，由于《担保法》第五条第一款的规定和《物权法》相冲突，已经不再适用。《物权法》该条的规定与《担保法》之但书规定不同，《物权法》172条的但书明确规定：“但法律另有规定的除外。”两相比较，《物权法》将独立担保的依据仅仅限于法律另有

6、规定，否则不允许当事人在合同中对独立担保作出约定。　　根据上述规定，作为主合同的借款合同如果无效，相应的担保合同也应为无效。担保合同被确认为无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。针对主合同无效，担保合同被确认为无效的情形，《担保法司法解释》将上述问题区分为三种情况分别予以处理，因此，本条规定在具体操作中亦应遵循《担保法司法解释》的相关规定：　　第一种情形是主合同有效而担保合同无效情形中当事人责任份额确定，即《担保法司法解释》第7条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保

7、人与债务人怼圭合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”特邀省委党校教授进行授课，以“用社会主义核心价值观凝心聚力”为主题，系统阐释了社会主义核心价值观的基本内涵、重要意义和实践路径“法律服务进基层”活动总结12月8日，随着第三期法律知识培训在少林服务区举办，少新管理处XX年“法律服务进基层”系列培训活动圆满结束　　第二种情形是主合同无效而导致担保合同无效情形中当事人责任份额的确定，即《担保法司法解释》第8条规定：“主合同无效而导致担保

8、合同无效，担保人无过错自的，担保人不承担民事责任;担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”　　第三种情形是担保人在担保合同无效场合承担的责任如何追偿或分担的问题，即《担保法司法解释》第9条规定：“担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿;或者