行政法学新版笔记

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1、第一章行政法学基本理论第一节行政法的概念一、行政的涵义行政一词一般含义是指“执行事务”、“政务的组织和管理”等。在此意义上，行政又通常可表示国家与公共事务的行政和社会组织、企业的行政。行政法领域的行政是指国家和社会事务的行政即“公共行政”。近代意义的行政是国家权力分立的产物（立法、行政、司法三权分立）。而现代国家权力又出现交叉和混合的状况，故要确定行政的涵义十分困难，国内外学者至今从未形成统一的见解，各有各的说法，主要观点有：一、美国行政学家古德诺的政治、行政二分说；二、行政是国家立法、司法以外的一类

2、国家的职能。这两种观点有一定的科学性，但与实际不相吻合。公行政与私行政行政虽然主要指国家行政，但也包括非国家行政。非国家行政主要指私行政，即私人企业、组织、团体的执行、管理活动。国家行政属于公行政，但公行政并不等于国家行政。公行政除了国家行政以外，还包括其他非国家的公共组织的行政，如工会、妇联、青联等社会团体，律师协会、医师协会、注册会计师协会等行业组织，村民委员会、居民委员会等基层群众性自治组织的行政。传统的行政法学通常只研究国家行政(国家行政机关的行政)，20世纪中期以后，各国行政法学开始将国家行

3、政以外的公行政也纳入研究的范围。许多英美行政法学著作在讨论正当法律程序原则中引用公立学校开除学生学籍或给予其他纪律处分的案例以及律师协会拒绝给律师颁发执业执照或吊销开业律师执照的案例。德国、法国、日本等国的行政法学著作大多单设专章研究国家行政机关(包括中央和地方行政机关)以外的公法人行政。我国人民法院的行政判例近年来也开始涉及国家行政机关以外的公行政问题。相关案例91近年来，一些地方人民法院开始受理被高等学校拒绝录取，而原告自己认为符合高校录取条件的考生对高等学校提起的诉讼以及高校学生不服校方开除、退

4、学处分或拒发毕业证、学位证而提起的诉讼。法院将被诉的高校作为法律、法规授权的组织而归入行政诉讼被告的范畴。例如，1998年10月5日，北京市海淀区人民法院受理了北京科技大学毕业生田永不服其所在学校拒绝向其颁发毕业证书、学位证书以及拒绝为其办理毕业派遣手续的行为而提起的行政诉讼，并且于1999年2月14日判决被告北京科技大学限期向原告颁发毕业证书、对原告学位资格进行审查和为原告办理毕业派遣手续。见《人民法院报》1999年6月8日第4版。现代行政法之所以将国家行政机关以外的社会公权力组织实施的公行政也纳入

5、其调整范围，现代行政法学之所以将之纳入其研究范围，主要原因有三：其一，20世纪中期以后，世界各国，特别是发达国家，参与制民主越来越发展，在国家政治生活中占有越来越重要的地位，随着参与制民主的发展，各种NGO(非政府组织)、NPO(非营利组织)大量出现，国家公权力呈向社会转移的趋势，作为社会公权力的公行政越来越多地影响着公民的权利和自由；其二，社会公权力组织的权力范围通常只及于相应组织成员，即内部相对人，但在很多情况下(如法律、法规授权，行政机关委托，某些社会公权力的性质决定等)也可能涉及外部相对人；其

6、三，社会公权力组织对内部相对人实施的行为通常不涉及其基本权利，但在某些情况下，特别是在其滥用社会公权力的情况下，也会侵犯其人身权、财产权，甚至威胁其生存权例如：法律、法规授权和行政机关委托的行为涉及外部相对人权利的情况自不必说，某些社会公权力的行使往往也产生外部性，如消费者权利保护协会处理消费者维权申诉，律师协会、医师协会处理当事人对律师、医师的投诉，等等，都可能涉及外部相对人的权利。又如：公民从事某些职业以参加行业协会为前提条件，而该行业协会全国又仅有一家，这样，某公民如申请参加该行业协会被拒绝，或

7、者参加后被注销登记或被开除，就有失掉“饭碗”的危险。二、行政权力和公民权利（一）行政权91行政权是由国家宪法、法律赋予的国家行政机关执行法律规范，实施行政管理活动的权力，是国家政权的组成部分。这个定义具有三层意思：第一、行政权来源于国家宪法和法律，没有宪法和法律的确认或设定，行政权就失去了存在和行使的合理基础。第二、行政权由国家行政机关代替国家行使，立法机关、司法机关以及其他国家机关就其所管理的事项行使的权力分别为立法权和司法权等。第三、行政权系国家政权组成之一，是国家治理和服务社会的公权力一种，因而

8、行政权多含有强制或命令的性质。行政权不完全等同于行政职权行政权的内容有：国防权、外交权、治安权、经济管理权、社会文化管理权、税收权等；或行政立法权、行政命令权、行政决定权、行政检查监督权、行政制裁权、行政强制执行权、行政裁判权等。行政权的特点：相对于其他国家权力而言，具有自由裁量性、主动性广泛性等特点；相对于公民个人而言，具有强制性、单方性和优益性等特点。（二）公民权利公民权利（这里泛指公民、法人和其他的组织权利），是指国家通过宪法、法律确认的、由相应的