公法与私法视野中的海域使用权

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1、公法与私法视野中的海域使用权我国海域使用权的经济法性质比较突出，物权性质比较薄弱，但这不是《海域使用管理法》所具有的公法性、行政色彩的过错。完善海域使用权物权性质应当是《物权法》的重要使命。关键词：海域使用权；物权；海洋经济一、海域使用权理念的把握　　海域使用权是海域所有权派生出来一个概念。众所周知，所有权含有占有、使用、收益、处分四种权能；每一种权能都能依据法定程序分离而形成单独的权利。海域使用权正是由海域所有权所含有占有、使用、收益、处分权能中分离而形成的。　　就法律角度而言，海域使用权系一跨越公法与私法领域的权利

2、。欲确切地把握海域使用权性质与理论发展，应从公法与私法二方面作综合观察，亦即应从海域使用权与国家的关系、海域使用权与海域所有权的关系，以及海域使用权相互间的关系等进行综合评判，始可竟其功。　　二、我国的海域使用权　　我国《海域使用管理法》的第一章第3条规定了我国实行的海域物权制度的基本原则，如海域公有制规则，海域使用权依法取得、依法转让原则等。该法第四章又较为详细地规定了海域使用权的取得、行使与转让以及海域使用权争议处理。它的实施，在海域使用物权的基本制度方面满足了当时实践的需求，为维护海域使用管理、发展海洋经济发挥了

3、相当大的作用。　　鉴于海洋经济市场已经发展成为我国重要市场之一，而海域使用物权的法律实践也已经提出了适用《海域使用管理法》来解决现实问题的要求。如何完全满足实践的要求，对我国海洋经济市场的发展至关重要。虽然仅依据《海域使用管理法》难以达到这一目的，但是可以采纳物权法基本原理及《物权法》规定作为贯彻《海域使用管理法》的基本精神，以弥补一些法理上的欠缺。　　我国《物权法》第122条虽然仅仅原则性规定了依法取得的海域使用权受法律保护，然而对于权利的取得方式、行使方式只能依据《海域使用管理法》。因此，从法律的渊源上来说，作为行

4、政法的《海域使用管理法》也已经成为物权法的根据。这一点在法理上并无不妥，即使是西方国家的民法著作中，也主张公法关于物权内容及物权行使的规定等，也是民法物权法法律根据之一。1因此，今后我国海域使用物权的法律实践就可以直接适用《海域使用管理法》。　　三、对我国完善海域使用权制度的思考　　海域使用权究竟是一种什么性质的权利？对此，学界虽然有不同的观点，但主流的观点认为海域使用权是一种典型的用益物权。　　虽然我国目前海域使用物权的法律实践可以直接适用《海域使用管理法》，但是就《海域使用管理法》所设置的海域使用权而言，其权利定位

5、更加突出经济法性质，而海域使用物权依然是不完整的。这样的格局突出社会大众的利益，对于海域使用权人的利益保障不完善。这必然不利于海域使用者合理开发海域，维持海洋经济可持续发展。这表现在：　　3.1就《海域使用管理法》规定海域使用权目的与功能而言，海域使用权规制的内容与用益物权的目的与功能不符合。　　每一种用益物权的设立都有其目的与功能。如土地承包经营权的设立就在于保障承包人在集体所有或国家所有的土地进行农林牧渔经营而产生的收益；建设用地使用权设立的目的与功能主要就是保障建设用地使用权人在国家所有的土地所建造的建筑物、构筑

6、物及其附属设施的所有权；典权的目的与功能就是保障典权人使用典物并由此产生的利益等等。　　但海域使用权设立的目的与功能又是什么呢？从物权法的角度来讲，其目的与功能应当是保障海域使用权人在国家所有的海域上进行使用及由此产生的利益。可是从整个《海域使用管理法》的规定来看，海域使用权设置的目的仅仅在于对一定海域单纯地占有、使用。这样设置的目的与功能仅在于调整规划，合理使用资源。因此，我国《海域使用管理法》目前设立海域使用权的物权性质是有限的。　　3.2从权利保障而言，与土地使用权相比，海域使用物权保障体系不完善。　　我国的海域

7、使用制度发展虽然已有多年的历史，但关于海域使用权进入市场经济的理论基础及法律形态，在我国还没有比较成熟的经验。就目前我国规范海域使用管理的法律而言，根据权利的内容，通过各个法律规定赋予行为人的主要有海洋渔业权、海洋矿业权和海域承包权。这些权利只是对海域水平层面利用三种资源的保障，不仅不能涵盖海域使用权权利类型，且有的权利还与海域使用权不协调。　　其实，海域，与土地一样，也是一个立体空间概念。现代社会，人们对海域的利用方式主要包括渔业用海、交通运输用海、工矿用海、旅游娱乐用海、海底工程用海、排污倾倒用海、围海造地用海、特

8、殊用海（主要指用于教学科研、自然保护区、海岸防护工程等用途用海）、其他用海等九项内容。2这些利用方式不仅包括了对海平面的利用而且也包括了对海底的利用。而仅仅通过对使用海平面的权利保障已经不能满足对海洋资源空间层次利用的需求。　　对此，有的学者认为，我国海域使用物权存在不足之处之一虽然在于《海域使用管理法》虽然行政管理色彩浓厚、公法