窝藏包庇罪疑难问题研究

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1、窝藏、包庇罪疑难问题研宄、现行刑法对窝藏、包庇罪介绍现行刑法第310条对窝藏、包庇罪规定为：“明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。”第362条规定：“旅馆业、饮食服务业、文化娱乐业、出租车业等单位的人员，在公安机关査处卖淫、嫖娼活动时，为违法犯罪分子通风报信，情节严重的，依照本法第三百一条的规定定罪处罚。”本罪侵犯的是国家司法机关的正常刑事司法活动，国内外立法和刑法理论认为毡庇犯罪是妨害司法活动的犯罪之一。窝藏、庇罪侵犯的可以是公

2、安机关的侦查活动，也可以是检察机关的侦查、起诉活动，还可以是法院的审判活动和监管机关的刑罚执行活动。男外，本罪侵犯的是司法机关对犯罪的刑事追诉和刑罚执行活动，这是窝藏、包庇罪侵犯的直接客体，也是窝藏、包庇罪与其他妨害司法罪在犯罪直接客体方面的区别。、窝藏、包庇罪的罪名的确定、概念与性质（一）窝藏、包庇罪罪名的确定刑法第310条规定：“明知是犯罪的人而为艽提供隐藏处所、财物，帮助苏逃匿或者作假证明庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。”该条将窝藏、包庇行为规定在同一条文中，致使刑法理论界和司法实务

3、部门对窝藏、包庇行为究竟应定一罪还是两罪发生了分歧。第一种观点认为本罪是选择性罪名，即行为人分别实施窝藏、包庇行为，应分别成立窝藏罪和庇罪，行为人同时实施窝藏、庇行为的，仍只成立窝藏、包庇一罪，不实行数罪并罚。例如“窝藏、包庇罪实际上是选择性罪名，可以分为窝藏罪和包庇罪。”又如“本条规定的是窝藏罪和包庇罪的选择性罪名……”再如“笔者认为，窝藏、包庇罪是一个罪名，属于刑法理论上的选择性罪名……”这种观点得到大多数学者的支持。另外，最高人民法《关于执行＜中华人民共和国刑法＞确定罪名的规定》和最高人民检察院《关于适用刑法分则规定的犯罪罪名的意见》也均认为本罪是选择性罪名。男一种观

4、点认为窝藏、包庇罪是两个独立的犯罪，如果行为人分别实施了这两种行为的应实行数罪并罚。例如“从管窝藏行为与包庇行为在犯罪客体、犯罪主体及犯罪主观方面基本相同或者像似，但在客观行为特征上，两者却有着很大的区别。因而将窝藏、庇行为以一罪看待，无疑抹杀了两者区别的界限，难以淮确地揭示W罪的本质特征，故在笔者看来，上述司法解释似有改进的必耍。”笔者赞同第一种观点。理由是：虽然现行刑法第310条规定了窝藏、包庇两种行为，各自可以独立适用，但在同一案件中两者又可以有机联系在一起，这样的特点符合选择性罪名的特征。行为人只有窝藏行为的，就只定窝藏罪；行为人仅有庇行为的，则定庇罪；行为人同时具

5、有这两种行为的则定窝藏、庇罪。（二）窝藏、包庇罪的概念学界对窝藏、包庇罪的概念有不同的表述，但多数学者是根据刑法第310条的规定来界定的，如“窝藏、包庇罪，是指明知是犯罪的人而为Jt•提供隐藏的处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的行为。”“窝藏、庇罪，可分解为窝藏罪与包庇罪。窝藏罪，是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏的处所、财物，帮助其逃匿的行为：包庇罪，是指明知是犯罪的人而做假证明予以包庇的行为。”笔者认为上述定义有两个缺陷，一是在定义中未对“事前没有通谋”加以强调，不能把行为人事前与犯罪人通谋事后对犯罪人予以窝藏、庇的共同犯罪行为区别开来。二是为未对“包庇”一词进行解

6、释。综上，窝藏、包庇罪是指明知是犯罪的人，在事前未通谋的情况下，为其提供隐藏的处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明对其予以掩护的行为。（三）窝藏、包庇罪的性质窝藏、庇罪是行为犯、连累犯，只有从属性和独立性。1.从属性是指因为窝藏、包庇罪是连累犯，在一定程度上，其类型化和处罚，与其上游的犯罪具有内在的逻辑联系，对本犯具有重要从属性和依附性，没有上游犯罪的发生也就没有本罪成立的可能。具体而言之，窝藏、包庇罪的从属性是指，必须以被窝藏、包庇之人属于刑事诉讼程序所可能发动的人为前提，因而对被窝藏、包庇人的行为和地位兵有一定的从属性，如果被窝藏、庇人事实上永远不可能成为国家司法介入的对

7、象，那么即使实施了窝藏、包庇行为实际上也不可能构成犯罪。窝藏、包庇罪的从属性还表现在刑罚的从属性上，如我国古代对实施窝藏、包庇行为的犯罪人的处罚根据是被窝藏、包庇犯罪人的应处刑罚,即“减罪人罪一等”。1.独立性是指，木罪具有独立犯罪构成，独立的法定刑。另外，独立性还表现为诉讼程序上的独立，即并不耍求被窝藏、包庇的犯罪分子最终被法院的生效判决确定为犯罪分子为前提，在程序上也不要求必须先行确定被窝藏、包庇荠是否构成犯罪，犯罪人不能以被包庇者的先诉作为抗辩的理由。三、窝藏、包庇罪存在的疑难问题我国《刑事诉讼法》第十二条规