普通法的精神何在？论文

《普通法的精神何在？论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、普通法的精神何在？论文..普通法系是当今世界两大法系之一，具有强大生命力，是普通法系国家最值得骄傲的政治制度。关于普通法的历史基础和传统在英国法律史学家S·F·C·密尔松的《普通法的历史基础》和美国法理学家卡尔·N·卢埃林的《普通法的传统》中已经说得十分清楚，而对于普通法之所以有如此强大的生命力的根源以及普通法的精神，美国社会法学学派创始人、美国哈佛大学法学院院长罗斯科·庞德（Roscoe·Pound）则在其《普通法的精神》一书中进行了精辟的阐述。《普通法的精神》一书是庞德在20世纪20年代至30年代的著作。他所倡导的法社会学的观点固然已经不再是法学理论的前沿，但是他对普通法精神的阐释却给我们

2、极大的启示。《普通法的精神》一书的作者庞德是通过对普通法在美国的发展历程来探寻普通法的精神的。庞德分析了影响普通法发展的几个重要的因素，指出普通法是在这些因素共同作用下而形成的，而正是这些因素铸就了普通法的精神。他认为美国普通法的形成得益于7个主要因素..，这就是日耳曼法律制度和法律思想的最初基础；封建法；清教主义；17世纪法院与王权之争；18世纪的政治思想；19世纪上半叶美国拓荒和农业社会背景；美国法院改革英国普通法时流行的关于正义、法律和国家的哲学思想。庞德通过对上述因素的分析，深刻地阐述了其社会法理学的精神。在庞德看来，普通法的发展历程就是在传统的法律理想——个人主义中注入社会理想。庞德

3、呼吁要把社会理想注入法律传统中，他坚持对社会公共福利的关注，认为法律不能仅仅关注个人利益，也应关注公共福利，公共福利应该同个人利益一样，在法律的发展中占有一席之地。社会理想主要是通过制定法的方式注入普通法的，而这就对普通法的传统提出了挑战。庞德认为，普通法主要是一种司法与法学思想的模式，一种解决法律问题的方法而非许多一成不变的具体规定。制定法的出现并不会损害普通法的精神。而普通法所体现的精神仍旧可以作为这个时代社会制度的价值基础。由此，庞德成为美国社会法理学派的创始人。庞德认为，尽管普通法主要是一种司法和法学思想的模式，一种解决法律问题的方法而非许多一成不变的具体规定，但是它总是成功地按照自己

4、的原则铸造出种种规定，不管那些规定的渊源如何，它总是成功地捍卫着自己的原则，无论要推翻、取代那些原则的企图是多么的来势汹汹。在这种司法模式下，法官直接或者间接的实施法律时总是从以往的司法经验中提取一般原则来适用当前的案件，而不是将案件置于抽象的体系、准确的逻辑框架之中。毫无疑问，法律的应用和实施在现代法律科学中被认为是核心问题。普通法在起始阶段，第一批普通法法官所运用法律素材就是日耳曼法的观念或者素材，因此，普通法的根基就是日耳曼习惯法。庞德认为，19世纪美国法官们制定的、控制着美国人民生活的法律所依据的素材，代表着法律发展的阶段，这一阶段是严格法阶段，而个人主义是严格法阶段的主要特征，在这一

5、阶段，当事人必须严格接受约定，而无论是否有意外，当事人必须接受约定的后果，这是日耳曼人习惯法的精神所在。在庞德看来，“封建法”其实就是日耳曼习惯法，关系的观念为日耳曼习惯法所独有，因此，也就成为封建社会体制的基本法律观念，英国的法官们就是用他们最熟悉的地主与佃户的关系制度加以推理来解决实际纠纷的。在谈到清教主义与法律的关系时，庞德指出，法律是社会力量、特定时间和地点的文明、阶级斗争、经济压力以及当时统治阶级利益的表现。而根深蒂固的清教主义是形成普通精神的一个重要的决定性因素，它在美国法律思想的形成时期格外强化了个人主义的观念。要理解普通法的精神，就必须考虑中产阶级解放的特殊阶段和新教的特殊发展

6、阶段。因为清教一直坚持的一个基本主张是个人行为的“理性诚实的自愿契约”学说，把个人良知和个人判断置于首位。把权利明确的归因于每一个人，把英国人法律权利发展归因于人的自然权利，是清教革命的宗教发展阶段里直接渊源。由此而产生了人们对法律最虔诚的、宗教式的服从观念。然而庞德认为，随着时代的发展，美国的法律制度应当淡化个人主义的色彩，转而注重社会利益，但是仅仅只是淡化而已，决不能抛弃清教主义所起作用的因素。在论及英国人的权利和人类的权利时，庞德首先介绍了解18世纪自然法理论观点，指出这些理论的一个中心思想就是法律必须遵守，法律必须保护人类的基本权益。庞德认为法律制度实现其终极目的的方式有三种，其一是确

7、个人、公共和社会利益；其二是对这些应当为法律确认和国家强制力保证实施的利益进行限制；其三是对法律已经确认和进行限制的利益进行充分的保护。由此，18世纪的理性主义关于人类的自然权利的理论也即自然法的观念给普通法传统带来了两个结果，一个是赋予了普通法终极主义思想以新的内涵使之得以流行；一个是强化了个人主义。由于有人认为普通法只是自然法的公告，导致普通法的停滞不前。而普通法的历史经验证明，一个时代企图为