法学盛衰之辨

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1、法学盛衰之辨《寄簃文存》卷三载有一篇著名的议论文，题为《法学盛衰说》，长期来一直颇具影响力，但也引起了不小的争议。按照沈氏勾画的曲线，我国古代法学盛衰的过程大体是：战国时"百家争鸣"，此学最盛；秦代"欲学法令者，以吏为师"，此学遂衰；两汉律家辈出，此学复盛；晋、北齐、隋、唐、宋诸代，皆法学盛世；元代废除律博士之官，法学自此而衰；明、清两代不重视法律，此学日衰。近来许多学者对沈氏的上述概括大不以为然。在他们看来，秦代"以法为教，以吏为师"，把法学收归官府控制，但并未限制人们学习法令，所以不能因此断言"此学遂衰"。至于

2、将明清两代列为法学衰世，就更与史实不符了。他们列举了许多实例，譬如明太祖朱元璋如何亲自抓修律，如何注重讲读律令，明清两代出了多少律学大家，出了多少律学名著等等，甚至认为清代在这段话里"必有不屑以吏为师者"是一关键所在。此中的道理不难明了。梁启超说："学问非一派可尽。凡属学问，其性质皆为有益无害，万不可求思想统一，如二千年来所谓'表章某某、罢黜某某'者"，[03]正是说的这个道理。盖学术研究必有自由竞争之氛围，方能养成独立探索、以理服人之学说。所谓"以吏为师"，即先以官方的价值观为预设之取舍，则必不可能有公正、客观的

3、价值判断，必不可能有求真、求善的执着，自亦不可能有自在独立之学问。下文谓"汉人不皆以吏为师……其后叔孙宣、郭令卿、马融、郑玄诸儒章句十有余家，家数十万言，合二万六千二百七十二条，七百七十三万二千二百余言。郑氏括囊大典，网罗众家，犹为此学，尤可见此学为当时所重，故弟子之传此学者，亦实繁有徒。法学之兴，于斯为盛。"将此段与下文作一比较，读者便能看出其中的蹊跷。"明设讲读律令之律，研究法律之书，世所知者约数十家，或传或不传，盖无人重视之故也。本朝讲究此学而为世所推重者不过数人。国无专科，群相鄙弃……此法学之所以日衰也。"

4、何以汉代"诸儒章句十有余家"，法学之兴便"于斯为盛"；而明代研究法律之书者"数十家"，反到法学"日衰"呢？众所周知，清代自干嘉以来，考据学大兴，其间亦不乏科学之精神，但就整体的学术而言，仍不足观。律学为清代学术之末流，其成就较之主流学术更有不及；虽如有学者所注意到的，在所谓前面沈家本已经说了，元、明、清三朝是法学的衰世；再由这段话反推，显然在沈氏看来，这三朝的法学之衰，实由其政之衰所致。明清之世，思想高压、文化专制愈演愈烈，清代复夹带种族之见，文字之祸，交踵而至，文人学子无不噤若寒蝉。政治之失德，莫此为甚，又何谈学

5、术之昌明，所以孟心史先生说：乾隆以来多朴学，知人论世之文，易触时忌，一概不敢从事，移其心力，毕注于经学，毕注于名物训诂之考订，所成就亦超出前儒之上。此则为清世种族之祸所驱迫，而使聪明才智出于一途，其弊至不敢论古，不敢论人，不敢论前人之气节，不敢涉前朝亡国时之正义。此止养成莫谈国事之风气，不知廉耻之士夫，为亡国种其远因者也。……干嘉间天下贬抑宋学，不谈义理，专尚考据，其亦不得已而然耳。故清一代汉学之极盛，正士气之极衰，士气衰而国运焉能不替。此雍、干之盛而败像生焉者一也。……干、嘉学者，宁遁而治经，不敢治史，略有治史者

6、，亦以汉学家治经之法治之，务与政治理论相隔绝。故清一代经学大昌，而政治之学尽废，政治学废而世变谁复支持，此雍、干之盛而败像生焉者二也。……当时自大学士以下，孰非谗谄面谀。……而顺、康、雍、干四朝，人主聪明，实在中人之上，修文偃武，制作可观。自三代以来，帝王之尊容安富，享国长久，未有盛于此时者也。而乃盈满骄侈，斩刈士夫，造就奴虏，至亡国无死节之臣，呜呼！[05]萧一山先生说得更是严厉：清代以利禄诱惑士大夫阶级，原欲制造'汉奸'，以压制反侧，结果是'自公卿至庶人惟利之趋'，'倚势营私而终归于不知耻'。政治遂成了自私自利

7、的贪污世界。然而有民族思想的学者，在异族的钤制政策下，不甘心作无耻的应声虫，又不敢作激烈的革命党，自由研究学问，也怕横撄文网，那还有什么办法？只好'明哲保身'、'尚友古人'，向故纸堆里去钻了。[06]总之，高压政治必然造成学者的人格扭曲，迫于专制淫威，人们不得不远离现实，"务与政治理论相隔绝"，从此公平扫地、正义沦丧，法理更无人敢于问津，是以沈家本将清代法学归入衰世，诚不谬也。我辈若不考察该文立论之背景、体会作者之苦衷，终不能明其深意。