谈欧盟专利诉讼保险制度对我国出口企业涉讼利益保障的启示

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1、谈欧盟专利诉讼保险制度对我国出口企业涉讼利益保障的启示摘要目前出口贸易已成为我国经济发展的一大支柱。但是由于专利侵权问题，我国出口企业屡遭调查起诉，导致企业在知识产权争端中付出高昂成本。尤其是对于中小企业而言，高昂的争端解决成本不仅难以负担，而且往往因此不得不被动退出市场。专利产品由于其技术方案的基本属性，更易遭受来自市场、政策与法律方面的风险。因而本文认为通过借鉴学习欧盟建立专利诉讼保险制度，更有利于化解专利风险，减轻企业涉讼负担，从而节约社会成本，也为我国知识产权保护总体战略提供一种有效的制度支撑。基于企业自身基本状况不同，我国保险发展不成熟两点基本状况

2、，以及我国出口企业是主要面临反专利侵权调查的主体，因而建议现阶段对出口企业采取政策性保险。关键词专利诉讼保险制度CJA方案出口贸易。一、专利诉讼保险制度的现实意义：化解专利风险，减轻企业涉讼负担。相比著作权、商标权，作为专利权保护客体的技术方案具有更大的不确定性。专利权保护的客体实质上是技术方案所蕴含的技术构思，因而区别于著作权和商标权关注对客观表现形式的保护。另外信息社会进一步强化了技术方案本身具有的可替代性，任何一项技术都有可能与无数的替代性技术并存。专利法立法就在于划定这些不同的替代技术与原技术之间可能存在差别的最大程度，即多大范围内差别的替代技术才是

3、专利法意义上的等同技术。在同一技术发展阶段，即使技术方案的构成要素发生变化，但是技术方案表现形式的权利要求本身并不改变。由此决定著作权和商标权的保护客体一般不会随着时间变化。相形之下，专利权保护客体技术方案的保护范围与其他无形财产权相比有着更强的不确定性，而这些不确定性也就意味着专利权面临着在诉讼中难以认定的风险。自我国加入illers方案：该险种由保险公司组建成为专利保险承保机构，利用投保保费成立基金，用于赔付保险事故，基金的盈余部分则经由降低保费的方式变相返还被保险人；第五，Defence方案：主要承保专利侵权责任保险，即诉讼费用和损害赔偿费用，该种方案

4、的不足在于由于侵权责任举证调查费用较高，因而保费也相应比较高。第六，AON方案：若采用此方案，则要求被保险人在申请专利时强制投保，在申请投保之后可以退出或者继续投保，分为基本险和附加险两个类别，基本险可以比附加险得到较高金额的赔付。第七，IPSentinel方案：该方案特点在于：被保险人专利侵权涉讼时引入了专家评估机制，从而保险人根据预估来决定是否起诉，无论评估结果是否有利于被保险人，保险人都会承担诉讼费用，但保险人可以基于被保险人获得的损害赔偿部分受益。四、欧盟专利保险制度对我国出口企业涉讼利益保障的启示。对于专利权的保护，主要集中在我国《专利法》第41条

5、、第46条、第58条等民事救济手段；刑事诉讼保护主要分为两种，见于本法第63条和第71条。透过我国对于专利权风险的救济方式可知，我国采取的救济方式基本借助于诉讼途径。因此这些救济途径的权限也是显而易见的受害人顺利获得赔偿主要取决于诉讼制度和侵权行为法对受害人的保护范围以及受加害人的资力状况。因此，过于依赖与个人赔付信用以及商业信用无法保证受害人获得及时有效的救济，也不利于侵权人社会财富的再创造。竭泽而渔式的救济方式不可取。而通过以上分析，笔者认为通过保险的方式化解风险无疑是非常适当的选择。我国的专利权保险制度必须和我国的经济水平、法律环境和社会条件相适应。具

6、体来讲，一方面，由于我国商业保险市场起步较晚，在专利保险制度上更是一片空白，相应的商业保险公司的风险管理技术也受法律制度和资本市场等多方面的制约，对不确定性很大的专利权纠纷所带来的风险还缺乏控制能力。另一方面，政府在资源调配和政策导向上都具有无可争议的优势，因而笔者认为，现阶段建立我国专利权保险制度建设应当定位为由商业保险机构为主体，同时政府扶持并设立政策性保险的保险体制。具体来讲，承保机构自然应当由现行商业保险机构共同注资而成，但是承保的相当一部分关键性资金，应当由政府承担并监督运作，剩余部分由参加专利权保险体系的具有相当资质的商业保机构认缴形成共同的专利

7、权保险基金。但是，政策性保险的运行模式也并非适用于所有国内企业，运作过程中应区别企业具体情况，合理区别对待。笔者看来，如果受益人是一般非经营出口业务的企业，不存在或者很少牵涉域外专利权属纠纷，因此这部分企业的专利权保险不宜与出口型企业采取等同政策性优惠，则成本过高，市场化模式反而更符合企业长远利益；而对于出口导向性企业，由于其经营模式决定了这部分企业更易牵涉国际知识产权纠纷，因此对这部分企业应该采取政策性保险以保护其利益。在基本政策导向上区分此两类企业，但是具体投保承保过程中，政府应当配合商业保险机构做好投保企业的资质审查，鼓励企业开拓国外市场，并提供优质保

8、险服务。另外，考虑中国企业长远发展，现阶段可以采取强