国内保理业务法律关系及法律问题分析

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1、国内保理业务法律关系及法律问题分析目录一、“保理”的分类┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄4二、保理合同的性质┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄5三、应收账款转让的法律问题┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄51、保理业务中应收账款转让的法律性质┄┄┄┄┄┄62.保理商可以受让的应收账款债权┄┄┄┄┄┄┄┄63、应收账款的受让与商务合同纠纷┄┄┄┄┄┄┄┄8四、关于回购的法律问题┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄81、回购的法律性质┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄82、卖方破产时的回购┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄9五、隐蔽保理业务中的法律问题┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄┄

2、101.隐蔽保理业务中债权转让的特殊性┄┄┄┄┄┄┄102.隐蔽保理中应收账款回收的法律设计┄┄┄┄┄┄10论文摘要2002年，被国内媒体吵得沸沸扬扬的南京爱立信事件，被视为外资银行与中资银行竞争加剧的一个标志性事件，一时间保理业务成为国内金融市场的热门话题，中资银行也纷纷开始研究如何开展和推进该项业务，积极申请加入FCI（国际保理商联合会）。保理业务是国际上一项成熟的金融产品，历史悠久。但对于国内银行业来说，保理业务是一项全新的金融产品，目前，国内保理业务约占我国保理业务总量的90％。据了解，自开办保理业务以来未发生重大风险，不良率低于

3、信贷业务，保理业务量在近年更是大幅增长。当前，我国国内保理业务还处在初级阶段，面临的市场形势和客户情况也很复杂。为了正确引导银行开办此项业务，有必要从法律的角度进行诠释。本文拟从国内保理业务的性质、应收账款的转让、回购等保理业务开展过程中几个不同层面的问题进行阐述，尝试为其中存在的法律风险给出解决措施，把我国法律环境下保理业务法律问题的研究引向深入。保理（Factoring），是“保付代理”的简称，一般指保理商购入卖方与买方（付款人）间因货物销售合同而产生的应收账款，并为卖方提供销售分户账管理、应收账款催收、预付款融资和坏账担保等服务中的

4、特定两项或两项以上的综合性金融服务。①保理业务是国际上一项成熟的金融产品,但对于国内银行业来说,却是一种全新的金融产品。国内商业银行1987年试开办国际保理业务，但因为一些政策法律上的问题，国内保理业务一直到1999年新《合同法》实施后，有关应收账款债权转让在法律上的不确定性问题得到解决，国内商业银行才开始正式办理国内保理业务。作为解决企业应收账款问题的新产品，国内保理业务已成为跨国公司等优质大客户的首选。国内各商业银行一方面积极向优质客户营销国内保理业务，另一方面又普遍将其视为高风险业务谨慎对待。本文中，笔者将就国内保理业务开办过程中出

5、现的一些法律问题进行分析，并提出风险防范措施。一、“保理”的分类保理按照其各项服务的不同组合及其特点可以划分为不同的种类。按照保理商是否保留追索权，分为有追索权保理和无追索权保理。有追索权保理指保理商买入卖方应收账款后，如付款人到期不付或保理商到期未能收回，由卖方承担无条件按约定价格回购该应收账款责任的保理。无追索权保理指保理商买入卖方应收账款后，保理商承担由于付款人信用风险不能支付到期应收账款责任的保理。按照保理商是否提供预付款融资，分为到期保理和融资保理。到期保理指保理商在应收账款到期日将应收账款购买价款支付给卖方的保理。融资保理指保

6、理商买入应收账款后，根据卖方的需要，在应收账款到期日前向卖方提前支付一定比例价款的保理。按照是否向付款人披露应收账款已转让给保理商的事实，分为公开保理和隐蔽保理。公开保理指卖方必须向付款人通知应收账款转让事实，并指示付款人将货款直接付给保理商的保理。隐蔽保理指卖方不向付款人通知应收账款转让事实的保理。按照保理业务开展的地域不同，保理分为：买方和卖方分处不同国家的国际保理和买方和卖方同属一国的国内保理业务。本文探讨的即是在我国法律环境下开展的国内保理业务的法律问题。二、保理合同的性质保理合同是保理商与卖方间为提供或接受保理服务而签订的契约，

7、它并非民法中的典型合同，无法归入买卖、借贷、委托等任何一种典型合同，而属于非典型合同②。保理合同中约定的保理业务通常包括销售分户账管理、应收账款催收、预付款融资和坏账担保等四项服务。其中，销售分户账管理是指为卖方管理销售分户账，并将有关账务信息提供给卖方；应收账款催收是指以发送催收通知等形式催促付款人及时支付价款，并将有关催收信息提供给卖方；预付款融资是指保理商在购入卖方应收账款后，根据卖方申请而向卖方提前支付一定比例价款；而坏账担保是指在无追索权保理中，当付款人因信用风险不能付款时由保理商支付应收账款款项。尽管从表面上看，以上四项服务似

8、乎是保理商向卖方提供的服务，保理合同是以提供服务为内容的合同，但由于所有保理业务的前提是保理商事先买入卖方的应收账款债权，因此保理商实际上是在为自己进行账务管理和债务催收，而预付款实质是保理商