国际法权利冲突问题研究

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1、国际法权利冲突问题研究-->第一章国际法上权利冲突的界定第一节国际法上的权利著名法学家罗斯柯·庞德说过：“法学之难者，莫过于权利也。”权利问题是法学的“基石范畴”，也是核心问题。法学界，尤其是法理学领域对权利问题的关注由来已久。笔者在这里试图对权利的基本理论做以梳理，并不是要追溯权利的起源，对权利的概念、属性、以及相关学说的演变也不是关注的重点。这些问题是法学家们，尤其是法理学的学者们多年来苦苦探寻的艰深问题，笔者不才，实在无法参与这样的问题研究，且对权利原点问题的莫衷一是并不影响现实生活中形形色色

2、权利的存在，在国际法上亦是如此。笔者在这里探讨权利的基本问题是为了界定本文的研究对象与研究范围，即哪些国际法上的权利之间发生的冲突才是本文所谓的国际法上的权利冲突。一、权利的基本理论（一）权利的概念对任何前沿性问题的研究都离不开基础理论的支撑，探究哪些是国际法上的权利自然也要从权利的基础理论出发。然而，“权利”实在是一个极度高深与庞杂的范畴，它是一个包含了多种要素，并且内容极其丰富的概念。要回答“权利是什么”这个问题，不同时期、不同文化之中的不同学者会给出不同的答案。张文显教授根据不同学者界定权利时

3、所选取的角度，或者说将权利划归的属性的不同，将最具代表性的权利学说总结为八种，主要有资格说、主张说、自由说、利益说、法力说、可能说、规范说和选择说。这些学说都注意到了权利的某一项要素，也都有能够适用的场合。但许多学者在后来的研究中都意识到，以任何一个或几个学说中的要素给权利下定义都不完善，都不能将“权利”独立于其相关或相近的概念。比如，资格说虽然注意到了主体享有权利时应当具备的条件，但却没能与同样作为一种资格的义务区别开来；主张说虽然在一定角度上道出了权利与义务的差别，但它非但不能涵盖所有权利的表现

4、形式，而且还存在循环定义的问题；自由说在一定程度上揭示了权利的本质，但自由与权利之间并不是严格的属种关系，它们在很多情况下交叉、重叠，甚至是混用，但二者实为差异很大的概念，互相定义并不合适；利益说揭示了权利的目的，但也正因为如此，二者的关系更类似目的与手段的关系，并且二者的主体并不总是相同，故用利益为权利定义仍不周延；其他几种学说也都因为这样或那样的问题而没有足够的说服力。夏勇教授在将几种学说范畴结合起来给权利下了定义之后也指出“这个定义并不是完美的，甚至可以说是没有多大意义的。”第二节国际法上的权

5、利冲突一、权利冲突问题作为人类社会存在基础与前进动力的权利，随着文明的发展不断地丰富着。然而在法律的领域内，远非完美的实在法给了权利冲突存在的空间。法学界对权利冲突问题的关注由来已久，我国学者对于这一问题的研究也在对理论的争执与深化、对涉及领域的拓展中不断地丰富着。（一）权利冲突是否客观存在每一个新的法律问题提出之初都有对这一问题进行证成的必要，权利冲突问题也是这样，关于权利冲突是否存在也有过不少争论。学者否定权利冲突存在的理由是多种多样的。有的学者从人权的绝对性出发，认为权利的自然、不可转让、无条

6、件的性质决定了权利之间不可能发生冲突。有学者注意到了功利主义理论对权利冲突的否定，即根据最大限度增加总体幸福的原则，当权利发生不可共存的情况时，可以按照这一原则做出选择，从而使权利冲突的状态在实际中并不会出现，存在的只是功利的计算而已。也有学者从权利边界的角度认为权利冲突并不是一个真正的问题，而“是因大家未能搞清权利边界而引发的一种误会”，权利的边界可以通过立法技术、司法解释、法律原则、公序良俗等划定。守望权利边界，就不会发生权利冲突。还有学者从法定权利的视角出发，认为尽管当事人对于法定权利的范围、

7、主体等可能有争议，但法院可以通过司法程序对法定权利加以明确，从而消除法定权利之间冲突的可能。这些否定权利冲突的观点在学界激起了广泛的重视和讨论，支持权利冲突肯定论的学者针对这些理由都给出了具体的驳斥。比如，针对人权绝对性的认识，在人权理论上还存在与之对应的人权相对说（relativismofhumanrights）,该学说认为人权是社会的、可转让的、有条件的和可变的，在特定条件下必然会发生冲突和矛盾。针对权利边界的说法，有学者指出，因立法上的原因导致权利边界模糊性是不可避免的，因为“对每一个权利之于

8、清晰的边界也超出了人类的认识能力”。并且，从逻辑学上命题与逆否命题是等价的这一原理来分析，“守望权利边界，就没有权利冲突”的逆否命题“之所以有权利冲突，是因为没有守望住权利边界”恰恰宣告了权利冲突的客观存在，对于权利边界的态度，只是在为权利冲突寻找原因而已。而针对通过司法消除权利冲突这种论述本身就承认了在司法解决之前权利冲突的存在。功利主义的计算也同样是在权利冲突出现以后，通过某种原则对相关权利进行选择，这些实际上都是权利冲突解决的方法，前提都是权利冲突的存在。第二章