上市公司收购法律问题的探析

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1、上市公司收购法律问题的探析第一章上市公司收购概述第一节上市公司收购的概念、法律性质和分类一、上市公司收购概念辩析二、上市公司收购的法律性质三、上市公司收购的分类第二节上市公司收购的基本原则一、股东平等待遇原则二、信息披露原则三、保护中小股东利益原则第二章上市公司要约收购第一节概述一、收购要约的构成要素二、收购要约公布的一般要求三、收购要约的期间四、收购要约的变更与撤销五、收购要约的承诺第二节要约完成后的法律规制一、要约收购失败的法律规制二、要约收购成功后的法律规制第三章上市公司协议收购第一节概述第二节目前上市公司协议收购中存在的问题第三节我国上市公司协议

2、收购立法的建议第四章上市公司收购中的反收购第一节上市公司反收购概述一、关于公司的社会责任二、关于股份的自由转让三、关于反收购决定权的归属四、关于公司收购的价值评判第二节上市公司反收购规制的立法参考一、英国二、美国三、对英美两国上市公司反收购规制的评价第三节对我国上市公司反收购实践与立法的思考一、对我国上市公司反收购实践的反思二、对我国《公司法》中上市公司反收购相关规定的评析三、对我国反收购立法的几点建议主要收购活动自19世纪以来历经五次兼并浪潮,近年来更是进行得如火如荼,规模更大,范围更广,跨国购并风起云涌。据统计,1999年美国公司购并案件1241件,

3、总额达10726亿美元,占世界28.1%.相形之下,我国公司购并则起步较晚。1989年12月9日,国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局联合发布了《关于企业兼并的暂行条例》,在适用上没有严格限制,且重在规范兼并,与本文论述的收购行为相去甚远。1999年第九届全国人大常委会通过并于当年7月1日施行的《中华人民共和国证券法》,在总结《股票交易暂行条例》中有关上市公司收购的基础上,于第四章专门规定了上市公司收购,两者相比,尽管后者较前者有较大的完善,但也存在范围界定模糊不清、概念混淆的问题,而且过于抽象,具体操作性差。本文先探讨上市公司收购的概念,界

4、定其本质特征,结合中外立法例阐述了对上市公司收购的简要评析,具体对要约收购、协议收购和反收购进行了较为深入的探讨,就我国上市公司收购立法的完善提出了一些建议。第一章上市公司收购概述第一节上市公司收购的概念、法律性质和分类一、上市公司收购概念辩析1.上市公司收购的概念上市公司收购,是指为取得或巩固对某一上市公司的控制权,而大量购买该公司发行在外的股份的法律行为。这种法律行为具有以下几个特征:(1)上市公司收购不需要经过目标公司经营者的同意。上市公司收购的主体是收购者(包括法人和自然人)和目标公司股东,目标公司的经营者不是收购任何一方的当事人。收购者进行收购

5、,只需与目标公司股东达成协议即可,无需征得目标公司经营者的同意。这是上市公司收购区别于其他并购形式的重要特征之一。(2)上市公司收购的标的是目标公司发行在外的股份。上市公司收购并不是直接购买目标公司的资产,或以目标公司本身为交易对象实施吸收合并,而是在企业资产完全证券化的条件下,通过收购目标公司的股份来获取目标公司的控制权。因而公司收购是一种更为市场化的法律行为。在一个良性运作的股票上,证券化的公司资产的价值会通过不断变动的股票价格得到持续不断的评估,从企业资产转让过程中因人为评估的主观性和偶然性而出现的不应有的低价流失和高价虚增资产价值的弊端在上市公司

6、收购中能得以克服和避免。而且收购方可以通过调整持股量来达到不同程度控股的目的,相对于其他交易方式而言,这种收购方式显得更为灵活。①(3)上市公司收购的目的为是了获取目标公司的控制权。②上市公司收购的目的不是为了转售公司的股份谋利,也不象一般的投资者那样是为了获得公司的股息、红利或通过证券交易来赚取差价,上市公司收购的根本目的是要获取目标公司的控制权。由于股东对公司的控制是通过在股东大会上行使投票权来实现的,因而一个股东能否真正实现他对公司的控制权取决于他所掌握的股东大会的投票权能否左右公司董事会的人选。而投票权和股份是不可分离的,无论是大陆法系还是英美法

7、系都认为投票权依附于股份而存在,并严禁二者的分离。因此,“一个想获得股东大会投票的人必须拥有该公司的股份。而拥有股份达到一定数量才可以获得公司的控制权。”上市公司收购就是这样一种通过购买一个公司一定数量的股份而获得该公司控制权的法律行为。2.上市公司收购与相关概念的比较在我国目前的资产经营和重组中,企业之间的兼并、合并、收购、并购等词语频频出现。但这些词语间的相互关系及其确切含义未必每个使用者都十分清楚。弄清上市公司收购与这些相关词语的关系对明确本文的研究对象至关重要。(1)上市公司收购与合并根据我国《公司法》第184条的规定,公司合并有吸收合并和新设合

8、并两种形式。如果一个公司吸收其他公司而被吸收的公司解[6][7][8][9][1