民商法专业课真题解答.docx

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1、2012年硕士研究生入学考试试题一、简答题（一）甲（17岁）擅自取父母5000元去某专卖店购买一款新手机。1.对该买卖行为我国合同法如何调整？答：根据《民法通则》及《合同法》的相关规定，本案中的买卖行为属于限制行为能力人所为的法律行为，根据《合同法》第47条规定，此行为效力待定。其法律效果如下：（1）甲的法定代理人取得形成权，即追认权或拒绝追认权。该买卖行为一经追认则自始发生效力；一旦被拒绝追认，则自始不发生效力。（2）同时法律为保护相对人的利益，法律赋予其在法定期间内享有撤销权和催告权。催告权，即

2、在限制行为能力人的法定代理人追认或者拒绝前，催告其行使形成权。撤销权，即在限制行为能力的法定代理人追认或拒绝前，善意相对人有撤销该买卖行为的权利。当然，经催告后法定期间届满，限制行为能力人的法定代理人，未做表示的，视为拒绝追认。2.该行为与可撤销行为有何区别？答：此行为系效力待定的法律行为，其与可撤销的法律行为区别如下：（1）当前效力形态不一样。前者此时处于待定状态，既可能转为有效，也可能转为无效；后者的效力虽然也有可能转为无效，但在被撤销前，仍然是确定有效的。（2）效力的最终决定者不同。前者的效力

3、决定者有两方，一方是限制行为能力人的法定代理人，另一方是善意的相对人；而后者的效力决定者在于意思表示瑕疵的一方。（3）两者产生的原因不同。根据《合同法》的相关规定，前者的产生原因有三：限制行为能力人所为的法律行为、无权代理人所为的法律行为和无权处分行为；而后者产生愿意原因为：重大误解、显失公平、欺诈、胁迫损害第三人利益和趁人之危。（4）效力后果不同。在前者中，无论相对人善意与否，限制行为能力人均不负信赖利益赔偿责任；后者反之，对于意思表示瑕疵有过错的一方，要对对方的信赖利益予以赔偿，多表现为缔约过失

4、责任。（5）权利行使期间不同。前者的形成权权利行使期间为一个月；而后者为自知道或者应当知道撤销事由之日起的1年。3.该专卖店能否以善意为抗辩？答：不能。因为限制行为能力制度设计的宗旨就是为了保护限制行为能力人，以免因其认识能力有限，理智不足而遭受损失。在立法者看来，善意相对人的信赖利益相比对限制行为能力人的权益保护，后者显然更为重要。因此，无论相对人善意与否，均不能以此抗辩而主张合同有效或者赔偿信赖利益损失。（二）甲乙婚后采共同财产制，现因有外遇而准备离婚。1.乙在未解除婚姻关系时能否要求分割共有物

5、，为什么？答：不能。因为本案甲乙之间的共有属于共同共有，即因一定的身份关系而建立起来的共有，目的在于维系此种身份关系，使之更加稳定和谐。根据相关法律规定，只有当共有人之间的身份关系终止止，即共有的基础丧失或者有重大理由时，才可以请求分割共有物。因此，在未解除婚姻关系前，乙是不能请求分割共同共有物的。但是根据《婚姻法司法解释（三）》的相关规定，当夫妻一方隐匿、挥霍夫妻财产、拒绝给生病的配偶治病时，他方可以在未解除夫妻关系时，请求分割夫妻共有财产。2.共有物的分割请求权属于何种性质的权利，为什么？根据其

6、行使的方式及行使的效果，可见共有物分割请求权属于形成权。3.此项权利是否受法定期间的限制，为什么？不受法定期间的限制，因为法律没有规定法定期间，因此，根据形成权的存在意义，只要权利人在合理的期间内行使即可。（三）甲作为付款人在乙汇票上记载承诺到期按汇票金额付款。（1）甲所为属于何种票据行为，有何种法律后果？答：甲所为系票据法上的承兑行为。承兑，是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。票据一经承兑，付款人便成为票据债务人，负有到期付款义务，这种付款义务是无因的、绝对的，不因付款人与出票人

7、之间的基础关系发生变化而受到影响，当然承兑人不得以以绝对抗辩以外的事由对抗持票人。（2）简述该种法律行为的基本特性？答：承兑，是一种附属票据行为，因而具有票据行为的一般特征，即具有文义性、无因性、要式性等，但就其本质，其性质上属于民法上的债务承担。另外，承兑行为是不能附条件的，否则视为拒绝承兑。（3）该行为与民法中的债务承担有何区别？答：由于承兑属于票据行为，因此具有票据行为的一般特性，而债务承担属于一般民事法律行为，虽然两者都具有无因性，但其区别也很明显，具体区别如下：（1）调整的法律不同。前者由

8、民法特别法商法之《票据法》加以调整；后者有民法调整。（2）要式性不同。前者属于票据行为，必须具有严格的要式性；后者仅需要意思合意即可，么有特殊的形式要求。（3）是否需要债权人同意。前者无需债权人同意，即可任意流通转让；后者之并存债务承担时，无需债权人同意，但在免责债务承担时，必须进过债权人同意，才可以转让。（4）法律效果不同。一旦承兑，即意味着需要承担按期付款义务，承兑完毕，并不意味着退出票据关系，只是与其前手对票据债务共同承担连带责任；后者之并存之债务承担，虽然不能