信息技术与域外取证：问题、理论与规则

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1、信息技术与域外取证：问题、理论与规则乔雄兵*一、弓I言信总技术(InformationTechnology,简称IT),是指用于管理和处理信总所采川的各种技术的总称。它也常被称为信息和通信技术(InformationandCommunicationsTechnology,1CT)。信息技术主要包拈信息识别技术、信息传递技术以及信息处理与再生技术等。自20世纪90年代以來，信息技术及英特网已经渗透到国际社会的各个领域，深刻地影响肴全球政治、经济、法律、文化以及人们的生活。'武汉大学法学院讲师。参见齐爱民、刘

2、颖主编：《网络法研究》，法律出版社2003年版，第5_6页。对信息技术给法悚带來的影响，冇的学者形容：“如果不了解信息技术对法律、律师以及法律制度带来的变化，就无法理解当前的法律发展报告。”SeeL.Marcus,E-Discovery&Beyond:TowardBraveNewWorldOr1984?,25ReviewofLitigationSymposium633,2006.信息技木的发展对民事诉讼理论与实践同样带来了前所未冇的挑战和机遇，极大地改变了民事诉讼的运作程序乃至基本的裎序原则。并将加速地继

3、续对民事诉讼产生深远影响。正因为如此，1999年8刀23U茧28U在奥地利首都维也纳召开Y主题为“千年之交的诉讼法”的第十一届世界诉讼法人会，而会议一个极为重要的研讨议题便是《信息社会的挑战：现代科技在民事诉讼程序中的运用》。参见徐昕：《信息时代的民事诉讼：一个比较法的视野》，载屮国民商法律网：http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=9524r2008年8月30曰访问。信息技术的发展正在逐渐改变传统的诉讼方式。在世界各地，新技术法庭变的越來越普遍

4、，通过电子捫案管理系统和案件管理系统，当事人吋以轻芴的了解司法机构运作程序和案件记录，使用笔记木电脑和无线匕网设备，当事人可以在任何地方通过视频连接出庭或提供证据。国际民事诉讼作为民事诉讼的一种特殊形式，同样受到信息技术的巨大冲击。信息技术的发展正在并将继续对H际K事诉讼的诸多方面产生影响。一方面，信息技术使川使得国际民事诉讼更加透明、效率更高，如通过因特网进行域外送达以及域外取证、使得诉讼更加快捷、方便。一方而，信息技术对传统的国际民事诉讼规则带來挑战，也引发很多新的法律问题，如在网络环境下如何确定管辖

5、权；M络环境下如付确定法律适用规则；如何借助信息技术进行域外送达；通过电了•邮件等提;li的域外取请求15的效力如何认定；如付借助信息技术进行域外取证等，如何解决这些问题成为一个不可回避的课题。二、信息技术对传统域外取证规则的冲击和挑战域外取证是国际民事司法协助的一个重耍问题。对于域外取证，各国主耍主张通过国内立法或双边条约及多边公约来进行。而就域外取证的国际公约而言，目前最重要的当诚《海牙取证公约》。《海牙取证公约》是在1970年笫十一届海牙国际私法会议上获得通过的，公约在域外取证方血主要规定了通过请求

6、书方式取证以及通过外交代表、领事及特派员取证等取证方式，截至2008年9月16円，公约己经有了45个缔约方。Seewww.hcch.net,VisitedonSeptember16,2008.在公约通过的30多年里，《海牙取证公约》在协调人陆法系与英美法系国家之W的取证冲突。推动域外取证的国际合作方面发挥了巨大作用。不过，随着信息技术的日益普及，传统的域外収证规则面临着越来越多的冲击和挑战。以《海牙取证公约》为例，公约制定于1970年，在当时视频和音频技术等信息技术只是处于理论阶段，并没有付诸实践。因此，

7、对于域外取证，《海牙取证公约》耍求一个缔约国用眼耳去监督证裾的获取。如在利用请求书取证方面，公约规定一个缔约国屮央机关将请求书通过特定途径交给另外一个缔约国的中央机关，然后再由另外一国进行収证，获取证据的结果再转交给请求国法院。这种取证方式序繁琐，取证周期过长，被很多学荞所批评，认为这种取证方式□经严秉落后于倌息技术的发展。SeeMartinDavies，BypassingTheHagueEvidenceConvention:PrivateInternationalLawImplicationsOfThe

8、UseOfVideoAndAudioConferencingTechnologyInTransnationalLitigation,55AmJ.Comp.L.205,2007.因为根裾现代的视频技水，一个国家法院可以直接依照视频连接在:W外一个国家获取证裾。这种取证方式简单而直接，可以极大地提高取证的效率，减少费用。实践中。许多国家在法院市判中已经采取了视频会议的方式，例如，新加坡敁商法院就建了川:界上敁先进的视频会议系统。具