略论当前我国区际私法立法模式问题

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1、略论当前我国区际私法立法模式问题孙秀娟南京审计学院法政肀院助教1J‘伟，《世纪之交中际私法:、法回顾与展望》，《政法论坛（中H政法大学孕报）》2001年笫二期。1997年和1999年香港和澳门陆续回归祖国，随着两岸四地之间经贸关系的迅速发展和人员的大规模流动，相应的法律冲突也越来越多，由于港澳两地在主权N归之后，仍旧亨有高度的自治权，包括行政管理权、立法权、以及独立的司法权和终审权，这些权力，是保障两地顺利回归以及继续繁荣稳定的某石，但冋时也导致了厂地法律之间的大差异，使三地之间的区际法律冲突问题成为各地法院不得不面对的难题。巾于“一国两制”的特殊性，我国的区际冲突问题的解决往往和

2、国际私法相联系，确实，由于台港澳三地都有A己的终审法院，享有立法权限，所以我国区际私法不能借鉴波兰的经验一一制定全国统一的区际私法典作为四地法律适川的依据，而必须巾各地自己制定只适用丁•本法域的冲突规范，并且借助其冲突规范确定具体应该适用的法律。因此，在大陆地区迮区际私法的立法上，往往和国际私法的立法相提并论。但是目前我国关于区际私法的立法模式选择的问题上，并不像国际私法的立法模式那样有比较统一的主流观点。一、我国国际私法的立法模式选择关于国际私法的立法模式，H前我国的国际私法学界几乎是异口同声地赞成选择法典形式并认为这是国际私法立法上不可扭转的历史趋势，也是中国国际私法立法的必

3、然要求。中国国呩私法学会借鉴了美国法学会制定《冲突法评述》的做法，在总结了国恥私法的原则，阐述了国际私法的相关法律问题，并且在很好的结合了我国的现实情况下草拟了《屮国国际私法示范法》，以方便立法、司法机关或其他从事涉外事务的政府部门以及法学院校、法学科研单位参考使用。示范法采取法典模式，分为总则、管辖权、法律适用、司法协助、附则5章，共166条，不仅有原则性规定，还对每一具体领域作了详尽的规定，对国际私法的各项制度作了较为全面、系统的规定，并在立法指导思想上具有相当的超前意识。从某种角度讲，示范法是一种理想化的表现，在制定法国家，要求立法者具备高度的埋性和对未来的预测性能力，在此基

4、础上建立一个严谨、紧密、部结构右机和谐与统一的、既符合现实又具有一定的前瞻性的法律休系，一过是法典编撰者们所追求的S+小。法典化的国际私法具有概念明确、条理清晰、内容详实完备，结构严谨的特点，系统性和完整性是其最大的优势，尤论对丁•教学还是实践都具有很好的指导作用，示范法在科研教学中也受到了比较大的重视，似是由于其并非制定法，因此不能成为司法审判的法律依据，只能作为法官审理案件的参考来使用，而目前我国在实际审判丁作中大多数法官的并不是很重视国际私法，或者不会熟练运用国际私法的原理，其至很多基层法院的法官根本不了解国际私法的基本原理，在审判中往往直接在我国现有的成文法中进行选择，忽略

5、了法律冲突的问题，因此，示范法并没有达到国阿私法学者们预期的初衷！2002年12月17H九届全国人大常委会委员长会议提请第九届全国人大常委会审议《屮华人民共和国民法（草案）》（民法典草案），引起了国际私法立法法典化的倡导者们的极人关注，被称为理想和现实之间的距离的表现民法典草案第九编标题为“涉外民事关系的法律适用法”，分为8阜，共94条，比起《民法通则》第八草的9条，比较企面系统地规定了国际私法的基本问题，注重了法律选择的灵活性和案件的实质正义，完善了我国的国际私法体系,一定程度上反映了屮国国际私法学荞的研究成果，也休现了当代国际私法的立法精神和价值取向。但比起示范法，IA）容上

6、还是不够详实，法律条文过于笼统，立法技术粗糙的毛病依然存在，有的规定太过简略，甚至有的内容没有规定，结构.1?也比较松散和混乱，存在很多位得商榷之处。尽管法典化是中国国际私法立法的理想模式和最终追求，但目前的民法典草案第九编的立法工作，是中国国阮私法立法从现实迈向理想的必经过程，也是一种缺陷的美丽。我们也相信，随着我国法治化进程的推进，一部符合我国国情的、完备的国际私法典必将在中国绽开！二、我国区际私法的立法模式探讨正如前文所说，屮国的区际法律冲突具有天生的与众不同之处，其最根本之处在于一国两制的政治构想，港澳两个特别行政区所享朽的立法权在三地之间的法律联系上划出了明显的分界线，而

7、独立的司法权则在港澳和内地之间形成了一道司法屏障，对各地之间的司法协助发斗:了不利的影响。目前，对于我国区际私法立法采用立法模式还没有像国际私法那样形成较为统一的观点，争论也比较多，从其与国际私法的联系划分，大致有如下观点：第一，在国际私法典之外，单独制定区际私法，包括单独制定我国统一的区际私法和各法域分别制定各自的区阮私法两种设想。统一的区阮私法可以使冲突规范具有统一性、针对性和可预见性，避免冲突规范之问的冲突，从而实现各法域法院对于同一事件审理判决结果的一致。但这