禁诉令在欧盟的法律困境——以欧盟判例之发展为视角

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1、禁诉令在欧盟的法律困境——以欧盟判例之发展为视角李晶*摘要：传统的禁诉令可以用来保障仲裁协议和排他性的管辖权协议，但欧洲法院2004年以来的判例认为，不仅普通的禁诉令违反欧盟规则，而H•某于排他性悸辖权协议或者仲裁协议发布的禁诉令也违反欧盟规则，禁诉令陷入了前所未何的法律困境，其功能和适用范围大受限制，禁诉令在欧盟框架内不能用來保护已有的仲裁协议，而欧盟的管辖权规则可以适用于仲裁。关键词：欧盟禁诉令法律困境禁诉令是指基于一方当事人的中请，由一国法院做出的，针対系属该国法院管辖的另一方当事人发出的，阻止其在外国法院提起诉讼或者继续诉讼的命令。禁诉令一般用來阻止当事人在外国法院起诉

2、，在现代社会还可以用來禁止当事人在外国仲裁机构提起仲裁。禁诉命令起源于英国，英格兰的王室法院为了限制教会法院管辖权的扩张，便以禁诉命令的方式限制教会法院的管辖范围。此后，衡平法院将这种方式作为阻止当事人在普通法法院提起诉讼的手段，以避免严重违反良知的情形。发布禁诉令是衡平法院特有的权力，在普通法院和衡平法院并存对立的时代，它成为衡平法院的冇力武器。后來这种禁令又川于限制英国当事人在英国和英联邦国家的具他法院进行诉讼。在英联邦国家和美国，禁诉命令有着深厚的传统和大量的判例。在普通法国家，发布禁诉令的条件主要冇：第一，外国法院的诉讼损害了当事人衡平法上的权利，即外国法院的诉讼是“纠

3、缠的”或“压迫性”的。第二，外国法院的诉讼损害了当事人法律上的权利。即存在专属管辖或者法院选择协议、仲裁协议或者不起诉的拣议时，信守合同的义务要求当事人遵守解决纠纷的协议，限制具在外国法院起诉。第三,法院对被告拥有属人管辖权,不管是通过传票送达建立的还是法定的。第四，法院字有限制外国诉讼的职权。这种职权是诉前行为的产物，其依据不是基于本国法院对外国审判机构的肓H自大，而是出于对木国领域内毫无疑义的控制。第五，一般而言，外国诉讼的当事人应当在发布禁诉命令的国家有财产。只有当事人在该国法院的管辖区域内有财产时，禁令才会发牛实际的作用。此外，还要考虑外国诉讼是否会给中请禁诉命令的人带

4、来不对恢复的损失，是否符合国际礼让，是否违反禁令发布国的公共利益等。禁诉令作为限制外国诉讼的措施，属于一方当事人所获得的一-种救济手段。对另一方当事人而言，如果不遵守法院颁发的禁诉令，会受到相应的制裁措施，比如遭受罚金、被判藐视法庭或因此遭到监禁。如果违反者在禁诉令颁发国拥冇财产，处罚就比较容易执行,禁诉令就比较具有威慑力。对法院而言，因为禁诉令针对的是当事人而非外国法院，从理论上说,外国法院并不会基于禁诉令的颁布而拒绝管辖或者拒绝受理案件。在英美法系国家，基于国际礼让原则，一般认可禁诉令的效力。但如果违反本国的公共秩序，则不予承认和执行。禁诉令在国际社会有着很大的争议。反对者

5、认为：禁诉令是解决国际民事管辖权冲突最极端的对抗做法，它冇悖于国际礼让原则，可能侵害他国司法主权，并不可避免的会带冇法官偏见。支持者认为：禁诉令制度有利于间接限制外国法院行使过度的管辖权，表明本国司法态度，有利于保护内国诉讼当事人的利益，并能成为调整区际民商事管辖权冲突的有效手段。传统的禁诉令可以用来保障仲裁协议和排他性的（专属的）管辖权协议，但欧洲法院2004年以來的判例认为，不仅普通的禁诉令违反欧盟规则，而且基于排他性的管轿权协议•华东政法人学国际法学院讲师。或者仲裁协议发布的禁诉令也违反欧盟规则，曾在英美法系无限风光的禁诉令陷入了前所未有的法律困境，其功能和适用范围大受限

6、制。下面就此展开论述。一、传统禁诉令的功能分析(一)TheAngelicGrace(1995)案——禁诉令对仲裁协议的保障白禁诉令出现后，已经有了一系列的利用禁诉令來限制违反仲裁协议行为的判例。最重要的判例是TheAngelicGrace(1995)案"。该案发生在船东和租船人z间。船东认为冇关事故引起的本诉和反诉在伦敦仲裁是恰当、公平的，要求英国法院阻止租船人就该次事故捉起的任何索赔向法院提起诉讼，以便具进行仲裁。此后，船东提起了仲裁。英国法院的诉讼文书送达给意大利的租船人后，和船人在意大利法院提起了诉讼。租船人为了确定仲裁条款的适用范围，也接受了英国法院的管辖，其要求英国法

7、院裁决的问题是，是不是所有的本诉和反诉都要仲裁？英国法院认为，所有的本诉和反诉都应适用仲裁条款。该裁决牛效后，意人利的租船人明确表示将在意大利法院继续进行诉讼。这种诉讼行为是违反合同的。在这种情况下，Rix法官签发了禁诉令。此后，意人利租船人的律师向法院提交了拒绝接受意见书，该意见鹘认为，法院应当“严格限制”这种行为。上诉法院维持了Rix法官的裁决。Leggatt大法官认为这就是租船人赤裸裸地想再寻求一次胜诉的机会，•其国内法院有可能不理智地判他们胜诉。这个案件需耍尽快签发禁诉令。而按照Ri