借款合同实践合同

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1、为了适应公司新战略的发展，保障停车场安保新项目的正常、顺利开展，特制定安保从业人员的业务技能及个人素质的培训计划借款合同实践合同　　名为合伙实为借贷案　　作者:时间:XX-11-04浏览量382评论000　　二审代理词　　尊敬的审判长、审判员：　　湖南南舫律师事务所接受本案上诉人的委托，指派本律师担任其二审代理人，代理人现根据事实和法律，发表如下代理意见。　　一、本案并未超过诉讼时效，上诉人的合法债权依法应当得到保护。　　、关于20万元的诉讼时效问题。　　年9月11日双方签订的第二份《合作协议》中，第三条清楚的订明“投资借款期限”为三年，也就是从XX年9月11

2、日起至XX年9月10日止，诉讼时效的起算点应从XX年9月11日开始算起，上诉人于XX年7月8日向法院提起诉讼，完全没有超过两年的诉讼时效期间，上诉人的合法债权依法应当得到保护。　　关于8万元的诉讼时效问题。目的-通过该培训员工可对保安行业有初步了解，并感受到安保行业的发展的巨大潜力，可提升其的专业水平，并确保其在这个行业的安全感。为了适应公司新战略的发展，保障停车场安保新项目的正常、顺利开展，特制定安保从业人员的业务技能及个人素质的培训计划　　年3月25日上诉人、被上诉人和原审被告陈某某签订第三份《合作协议》，也就是风金桥合资建房的合作协议。第一宗合作项目履行

3、完毕后，三方在市风华宾馆结账，得出“被上诉人下欠上诉人8万元整”，有陈某某XX年9月20日出具的书面证明一份附卷为证，见案卷XX年10月16日三方签署的结算单见案卷第49页又将该8万元债权的清偿时间及逾期利率再次加以明确固定，其表述是“限被上诉人在XX年11月19日以前付清，否则，应负担每天5％的利润损失。”由此可以看出，上诉人作为债权人主张权利的行为，已经数次导致了诉讼时效的中断，最后一次中断的时间是XX年11月19日即上诉人催告还款的合理期限届满的时间点，XX年7月8日上诉人提起的诉讼正好发生在两年诉讼时效期间届满之前。所以，本案不存在已超诉讼时效，上诉人

4、的债权不再受保护的法律障碍。　　二、关于被上诉人在其答辩状中辩称《合作协议》无效的意见。　　被上诉人在其答辩状中的第5点答辩意见辩称：“双方XX年签订的《合作协议》因约定有‘上诉人不负亏损，被上诉人须保证资金安全’，违背利益共享、风险共担的合伙原则，违反了法律的强制性规定，是保底条款，无效协议。”对此，上诉人认为这种说法是不正确的，理由是：目的-通过该培训员工可对保安行业有初步了解，并感受到安保行业的发展的巨大潜力，可提升其的专业水平，并确保其在这个行业的安全感。为了适应公司新战略的发展，保障停车场安保新项目的正常、顺利开展，特制定安保从业人员的业务技能及个人

5、素质的培训计划　　当前，我国关于“保底条款”的效力问题的立法及司法现状是：除了“联营合同中的保底条款”、“委托理财合同中的保底条款”、“建筑企业参联建合同中的保底条款”、“证券公司对客户证券买卖的收益或赔偿证券买卖的损失作出承诺的保底条款”因违反法律的禁止性规定被司法实践认定无效外，其他合同尤其是借贷合同中并没有认定保底条款无效的立法根据。　　《合同法》第52条第规定了导致合同无效的五种情形，《合同法解释》第4条规定：“1999年10月1日合同法施行以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行

6、政规章为依据。”《合同法解释》第14条规定：“合同法第52条第项规定的强制性规定，是指效力性、强制性规定。”而保底条款既不属于《合同法》第52条规定的导致合同无效的五种情形之一，也没有违反法律和行政法规的效力性、强制性规定，故将保底条款确认无效的做法缺乏立法依据。　　在合同领域，原则上应当尊重契约自由和意思自治。民法是私法，应当极大地尊重当事人的意思自治，法律要相信当事人是其自身利益的最佳判断者。在法律或行政法规没有明确的效力性、强制性、禁止性规定时，应当认定合同有效。被上诉人一而再再而三的声称本案的合作协议违反了法律的强制性规定，是无效协议，却并未明确指出违

7、反了哪部法律的哪一效力性、禁止性条款，事实上被上诉人也举不出该所谓的法律规定，其主张依法不足为据。目的-通过该培训员工可对保安行业有初步了解，并感受到安保行业的发展的巨大潜力，可提升其的专业水平，并确保其在这个行业的安全感。为了适应公司新战略的发展，保障停车场安保新项目的正常、顺利开展，特制定安保从业人员的业务技能及个人素质的培训计划　　退一万步讲，即便保底条款被认定是无效条款，根据《合同法》第56条的规定，合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。因此，被上诉人辩称本案中的整个《合作协议》均系“无效协议”的说法是错误的。　　只有在合伙、联营、协作

8、等经营活动中才会存在所谓的“保底条款”