2017司法考试笔记整理刑法

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1、2017年司法考试笔记整理——刑法宋杰考点一：刑法的基本原则命题要点一：罪行法定原则与社会主义法治理念的关系1.《刑法》第63条第2款规定，没有减轻处罚情节，但根据案情需要减轻处罚的，必须报请最高人民法院核准，才能减刑。2.寻衅滋事的行为只有造成了社会秩序眼中混乱的，才可能当做犯罪行为定罪处罚。3.对于“医闹”事件，如果医院过错在先，即使家属存在过激行为，也是情有可原，不能轻易将其认定为犯罪行为。4.刑法中禁止令仅适用于管制和宣告缓刑的犯罪分子，其适用不得妨碍犯罪分子的正常社会生活。5.编造、故意传播虚假恐怖信息罪属于妨碍社会管理秩序的犯罪，要求行为严重扰乱社会秩

2、序，否则不成立犯罪。6.编造、故意传播虚假恐怖信息罪的行为在客观上不能危及公共安全，故不成立危害公共安全相关犯罪。7.据不允许为了所谓的效率而突破司法程序规定。8.社会主义法制的本质要求是执法为民，罪刑法定原则的思想基础民主主义、尊重人权主义正体现了执法为民这一本质要求。9.作为刑法基本原则的罪行法定原则，其理念和内容不仅约束立法者，同样约束司法者。10.刑法规范具有行为规范的性质，即通过立法、司法与执行，引导公民守法、社会向善。11.拒不支付劳动报酬，①尚未造成严重后果，②在提起公诉前支付劳动者劳动报酬，③并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。12.刑

3、法具有法益保护机能与权力保障机能。命题要点2：罪行法定原则的内容1.禁止溯及既往——事前的罪刑法定；排斥习惯法——成文的罪刑法定；禁止类推解释——严格的罪刑法定；刑罚法规的适当——确定的罪刑法定。2.司法机关、立法机关都不得进行类推解释。3.不同犯罪行为有不同的描述方式，而描述方式本身跟明确性与否并无直接关系。4.刑法不溯及既往是罪刑法定原则的要求，不是罪刑相适应原则的要求。5.实现刑与罪的均衡协调；在行刑方面实现罪刑相适应原则，要求注重犯罪人的人身危险程度的消长变化情况，合理地运用减刑、假释等制度。命题要点3：刑法的解释1.只有解释结论和解释方法的判断皆正确，该

4、命题才正确2.在“捏造事实诽谤他人”的规定中，“捏造事实”属于预备行为，“诽谤他人”才是实行行为，只要明知是捏造的事实而散布并诽谤他人的，虽然同样成立诽谤罪，但没有捏造事实，就不能认定为“捏造事实”1.立法解释、司法解释与学理解释的不同仅仅在于解释的主体和效力不同，在解释方法和技巧方面没有差别2.由于破坏大型拖拉机也会发生危害公共安全的危害结果，故可以将大型拖拉机解释为破坏交通工具罪中的“汽车”，但上述解释结论至少是扩大解释乃至是类推解释3.信用卡诈骗罪中“使用伪造的信用卡”其中的伪造就包括“变造”这一表现形式4.相比较毒品犯罪中的特别再犯制度，累犯是更严厉的量刑

5、情节（累犯应当从重处罚、不得缓刑、不得假释，而特别再犯只是从重处罚），既然不满18周岁的人不成立累犯，那么就更不能对其适用更轻的特别再犯制度（入罪举轻以明重，出罪举重以明轻）5.某种解释方法被允许，并不意味着运用该解释方法的出来的解释理论合理6.盗窃信用卡后对人使用骗取财物的，属于法律拟制，没有该规定的，本来成立信用卡诈骗罪，但该条文将这种情形规定为盗窃罪7.立法机关解释法律的时候必须根据现行法律规定去解释，不能随意创设新的刑法罚则10、当司法解释与立法解释存在冲突时，直接适用立法解释，而不能适用司法解释1.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”是平义解释

6、（也可以理解成当然解释，即法条规定本来就是这个意思）2.出售假币罪中的“出售”不能包括购买行为（该解释结论属于体系解释）3.携带凶器抢夺中的凶器是指性质上的凶器和用法上的凶器4.立法解释把信用卡的范围进行了扩大理解，包含其他具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡5.将“情报”解释为关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应该公开的事项，缩小了该词通常的含义，属于缩小解释考点二：刑法的适用范围命题要点一：刑法的空间效力1.长途汽车进入外国境内，不适用旗国主义2.只要共同犯罪行为的一部分发生在我国领域内，就属于犯罪地在我国，

7、我国对全案具有管辖权，适用属地原则。而共同犯罪行为不仅包括实行行为，还包括教唆行为、帮助行为。此外，行为人希望结果发生地或者结果可能发生地在我国的，也认为犯罪地在我国，属于属地管辖3.旗国主义规定的交通工具仅限于船舶或者航空器，不包括长途汽车1.适用保护管辖原则，除了①要求外国人在我国领域外侵犯我国国家法益或者公民利益、②所犯之罪属于重罪（法定最低刑为3年有期徒刑以上刑罚）之外，还要求③犯罪地的法律也认为是犯罪（双重犯罪原则）2.中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共

8、和国国家工