论我国个人破产制度的立法思考

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1、第2章个人破产制度概述业，如交通、金融、邮电等，其破产能力也受到了多方面的限制。较为典型的例子是我国《企业破产法》第17条规定：“企业由债权人申请破产的，在人民法院受理案件的三个月内，被申请破产企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿的期限不超过两年"，该法第二十条规定了整顿由上级主管部门主持，即破产整顿申请权归上级主管部门；第134条第2款规定金融机构实施破产，须按国务院制定的实施办法①。与之相反，个人在破产能力上就没有这样的差异性。自然人权利能力平等一致，他们的破产能力也不因出身、民族、年龄、职业、教育程度等的差异而有不同。(3)破

2、产原因的多方面性破产原因是导致民事宅体出现破产状态的事由。从实践看，法人的破产原因较为单一，即法人的经营行为。与法人不同的是，个人破产的原因却是多方面的。在相关的理论中，有学者提出了三个方面的原因，商事型破产、民事型破产和制裁型破产②。商事型破产，又叫经营性破产，即因为个人的经营行为而导致的破产；民事型破产是指因为经营性行为以外的一切民事活动而导致的破产，其中最常见的是消费信贷；制裁型破产是指将破产作为一种制裁手段，强制宣告某人处于破产状态，使其承受破产法上的诸多不利后果，目前我国尚未规定此种破产。(4)个人破产具有明显的人道主义精神商主体破产

3、无论其是否有法人资格，将使原来的主体不复存在，即非自然人破产有消灭破产者人格的效力。但是，毫无疑问，所有承认个人破产制度的国家均绝对地禁止以破产对自然人人格的贬损，更不用说剥夺自然人的生命权。而且，前面我们己经提到，在个人破产中，要为破产人留出必要的自由财产。因此我们说，个人破产具有明显的人道主义精神。2．1．3个人破产与法人破产的区别个人破产与法人破产比较存在诸多不同，丰要体现在以下几个方面：(1)破产主体方面个人破产的主体是公民个人，即以个人的个体形式存在；法人破产的主体是法人，而非法人的成员，因为以组织形式存在的法人是由多人组成、在一段时

4、间内稳定的运作的团体。由于在确定破产财产时，两者所适用的原则不同，因此分析二者在主体的差异意义重大。由于个人与法人不同，个人破产后，不①张天平，张文震：《论我困自然人破产制度的建移》，载《考试周刊》2007年24期。@孙宏涛：《论我困建口自然人破产制度的必受性与可行性》，载《天津市政法管理干部学院学报》2006年第2期。5第2章个人破产制度概述像法人那样破产后即消亡，他还活着，其民事主体地位还在，还需生存和发展，这时立法就必须考虑其基本生活需求，家庭成员的生活来源，并由法院依法确定哪些财产属于破产财产，哪些是用于破产人及其家庭生计的豁免财产，不

5、受破产分配。在个人破产中，各国法律均考虑到个人在破产后仍需生存，为使其在破产后有维持生计和实现再生的可能，所以规定个人破产时必须为破产人留下适当自由财产，在破产执行程序中免受债权人的瓜分①。但在法人破产中，各国均规定，破产财产是破产丌始时所有可用于破产分配的财产及财产权利的财产性集合。这个集合几乎包括了破产时法人捐{有的一切物质和利益，极少甚至没有自由财产。(2)破产原因方面实践中导致法人破产丧失支付能力、不能支付到期债务的原因则较为单一，主要是法人的经营行为。而个人破产的原因相当复杂，在破产法理论中，有人将个人破产分成三类：商事型破产、民事性

6、破产和制裁性破产。商事型破产是由于个人在社会中的经营行为导致破产，其中两类最为典型：一类是个人从事高风险投机性投资，如证券交易、期货买卖等引起的破产；还有一类为个人参与须承担无限责任的非法人商主体，因商主体的失败而受牵连的投资者。民事型破产是指除商事型破产行为以外的一切民事活动而导致的破产，如因生活消费需要欠下债务，导致个人到期无力偿还。制裁型破产是将破产作为一种制裁手段，无论被宣告破产者是否达到破产界限，均强制某人处于破产状态，并承担诸多消极后果。它仅适用于已被宣告破产的企业法人中的对法人破产负有严重责任的法律上或事实上的领导人，以宣告有过错

7、的个人破产为手段惩罚本人。目前，西方许多国家承认这种破产。2．2国外个人破产制度立法例及我国个人破产制度立法模式的选择2．2．1国外个人破产制度的立法体例(1)美国破产法美国分别于1800年、1841年和1867年先后颁布了《破产法》，但由于其立法适用的局限性，上述《破产法》很快予以废止。1898年美国国会又颁布了第四部《破产法》，该法主张一般破产主义，其范围适用于所有法人和自然人圆。美国现行破产法制定于1978年，分别为：一般条款；定义和规则；案件管①丁昌业译：《英国破产法》，法律出版社2003年12月第1版，P35—57。@(荚)爱泼斯坦著

8、。韩长印等译：《美国破产法》，中国政法人学出版社2003年9月iII版，P40-72。6第2章个人破产制度概述理；债权人；债务人及破产财产；清算；市政