企业改制中mbo法律问题分析

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1、山东大学硕士学位论文期许其能推动业绩增长的效果，也成了一个未知数。人们担心的是，在blBO实施过程中，如果缺乏相关利益群体的监督，很容易形成新的。一股独大”现象。作为大股东的管理者，在个人利益与公司利益出现不一致时，轻则可能损害公司或其他投资者的利益，极端者甚至会成为掏空或挤占上市公司资产和利润的工具。目前学界、政界、实业界关于MBO(管理层收购)的争论已趋白热化，大家公认，通过MBO完全可能为中国产权制度改革找到一个突破口，但面对协议转让价普遍低于净资产的实证结果及其它问题，学界强调“一慢、二看、三通过”；政

2、界贯有的“国有资产流失”的呼声此起彼伏：实业界做了不说或先做后说，局面似乎简化成了必须回答一个问题即：从制度层面上说，惦O的“基础设施”到底缺了什么?更直接的问题就是为什么要规范MBO。本文从MBO的概念、特点、一般实务等入手，在深刻认识MBO的基础上，对惦O在我国的发展以及存在的问题和争议进行分析，探讨IIBO在中国的适用程度以及解决这一问题的对策．2山东大学硕士学位论文第一章管理层收购的基本法律特征第一节MBO的基本涵义一、MBO的概念管理层收购(ManagementBuy—outs，简称MBO)是指目标公

3、司的管理层或者经理层利用借贷所融资本购买本公司的股份，由此完成由单纯的公司管理者到股东法律地位的转变，迸而改变本公司所有者结构、控股权结构和资产结构，从而达到重组本公司的目的并获得预期收益的一种收购行为。管理层收购是杠杆收购(1everagedbuyout，简称LBO)的一种．杠杆收购是指通过公司的大量举债，增加财务杠杆，向某一公司股东购买股票，完成购并活动。当运用杠杆收购的主体是目标公司的经理层时，就称之为疆O．MBO可以分为国企MBO和其他企业的淞O，而国企ffBO有具体分为上市公司的MBO和非上市公司的M

4、BO。本文所涉及的MBO，主要是针对国有企业的MBO。上市公司的MBO和非上市公司的MBO的不同点在于，MBO彻底完成后，企业就变成了由管理层持大股，这样，如果企业原来是上市企业，就会由于股权的内部集中而变成。不符合上市条件的封闭式企业”，从而必须下市；如果企业原来是股权比较分散的非上市企业，就会变成一个“两权合一的封闭式企业”。从管理意义上讲，MBO是对现代企业制度，所有权与经营权相分离的委托——代理关系的反叛，因为其追求的是一种所有权和经营权的相对集中。但是从另一个角度来看，由于经理层对公司进行收购后，实现

5、了对决策控制权、剩余控制权和剩余索取权的接管，而不只是纯粹担任股东的“代理人”的角色。通俗地讲，姬0就是原来作为职业经理人(打工者身份)的管理层，通过集体购买所在企业的所有权而成为企业老板的过程。对公司而言，则可以降低代理成本，减少对经理人权力的约束。因此，蛐O实际上是对过度分权导致代理成本过大的一种矫正．二、船O的产生及发展(--)船0的产生船0是在西方国家产生的，其发展已有近20年的历史，它是在传统并购理论的基础上发展起来的。它最早出现在英国．1980年．英国经济学家迈克·莱特(MikeWright)山东大

6、学颐士学位论文在研究公司的分立和剥离时发现了一种奇特的现象：在被分立或剥离的企业中，有相当一部分被出售给了原先管理该企业的管理(或经理)层。在当时的研究中，这种现象还没有名字，人们笼统地把它称之为“buy-outs”．后来，英国对此类收购进行融资的主要机构工商金融公司(IndustrialandComercialFinanceCorporation)把这种现象起名为管理者融资收购(managementbuy-outs)，简称为MBO，该名称一直沿用至今．MBO的一种重要的变体是职工管理者融资收购，即原有企业的职

7、工和管理人员共同出资买下公司，从而改变公司的所有权结构．在工商金融公司和诺丁汉大学(NottinghamUniversity)的联合倡导下，1981年3月，英国首届关于MBO的全国性会议在诺丁汉大学举行，引起了工业界和学术界的广泛关注，极大地促进了对MBO的研究．此外，英国还成立了专门的船0研究机构，建立了庞大的数据库，定期出版刊物．田自八十年代始，MBO成为英国对公营部门私有化的最常见的方式，英国政府广泛采用了MBO形式及其派生形式EBO(员工控股收购)。1987年英国MBO交易数量已达300多起，交易额近4

8、00亿美元，有意思的是就连1987年11月股票市场的崩溃对MBO的热潮都几乎没有任何影响。在美国，舳O是80年代兼并浪潮中涌现出来的一种通过融资来完成并购的方式。杠杆收购在1988年达到了顶峰。1987年，美国全年MBO交易总值为380亿，而在1988年前九个月内，杠杆收购活动交易总值就达到了390亿美元。90年代，随着垃圾债券市场的萎缩以及80年代几宗大交易的失败，杠杆收购的步伐有所