对关于融资租赁法立法框架的建议的

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1、对《关于《融资租赁法》立法框架的建议》的商榷意见裘企阳作者按：下面仿宋体字是屈延凯先生提交的建议全文，【】内的黑体字是我的商榷意见。一、《融资租赁法》的立法属性《融资租赁法》不是对合同法中《租赁》和《融资租赁》专章以及高院对专章的司法解释的否定和补充。《融资租赁法》是经济法（公法）范畴的立法，不属于民商法法（私法）范畴的立法。【同意这一观点。】二、《融资租赁法》的立法目的我国的经济法体系是以行业法为基础的，经济法要解决的是不同经营主体之间的利益均衡，经营主体与政府的管理监管部门之间的权利、义务、责任和利益的均衡，是解决国家利益、公众利益和经营者利益的均衡。

2、【 经济法是调整一定范围经济关系的法律规范的总称。 经济法的调整对象主要有： 国民经济管理中发生的经济管理关系、市场运行中的协调关系、社会经济组织内部经济关系。】我国的经济法是以《反不正当竞争法》和行业法为基础构成的。《融资租赁法》的立法目的是规范和促进融资租赁行业的发展。【列入十届全国人大常委会立法规划中经济法类的法律如《国有资产法》、 《外汇法》 、《企业所得税法(统一适用各类企业)》、《预算法(修订)》、 《个人所得税法(修订)》、《审计法(修订)》和《土地管理法(修订)》等都并非以《反不正当竞争法》和行业法为基础的法律。】三、立《融资租赁法》的难点

3、和挑战我国是由计划经济向市场经济过渡过程中，逐步出台了不同的行业法，如《电力法》《电信法》【我国好象还没有《电信法》。】《邮政法》《公路法》《外贸法》等，这些行业法往往都是根据计划经济体制下形成的行业划分的条条管理体制，由政府的行业管理部门牵头起草的，具有明显的行业经营主体性质的限制（主体法）和行业控制（宏观控制法）相结合的色彩。为了适应市场经发展的需求和我国政府做的入世承诺，国家立法部门已经开始对一些以颁布的行业法进行修改。如《外贸法》的修改，大大放宽了对经营主体性质的限制。融资租赁作为一种经济活动，对放款人【融资租赁交易中只有买受人/出租人，并无放款人

4、。】来说，是基于典当和抵押贷款的融资服务的创新。【典当，是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。融资租赁，是指租赁公司以收取租金为条件将按照客户指定的条件向客户指定的出卖人购买的物件出租给客户使用的行为。把融资租赁视为基于典当的创新，令人费解。】对贸易供应商来说，又是基于直接销售和分期付款销售的贸易服务的创新。【5对于出卖人的销售方式而言，融资租赁仍是它的产品的直接销售，谈不上什么创新。】对投资商来说，又是资产租赁经营和债权投资活动的创新【任

5、何投资所形成的只能是自负盈亏、自担风险的股权，而不可能是债权。债权是发生在债权人和债务人之间的关系，投资主体并非是投资对象的债权人】。融资租赁公司作为一种市场经营主体，从事融资租赁业务的机构既有银行所属的，以满足客户需求，配置信贷资源为目的的金融机构性质的租赁公司，也有厂商为背景的以设备促销和资产租赁经营为目的非金融机构性质的租赁公司。也有以财务投资、服务中介获取收益为目的的和以设备租赁实现项目投资组合、合理配置应税资源和扣税资源为目的各类独立机构类型的租赁公司。【融资租赁公司的投资主体在类别和动机上的不同，并不能构成这些公司在行业性质上的差异。融资租赁公

6、司的行业性质取决于其主营的融资租赁业务的性质。融资租赁的性质同融资租赁的市场功能是完全不同的两个概念。融资租赁的性质不会因其对各类投资主体的目的或市场主体的功能不同而改变。】融资租赁的标的和服务对象更是包罗万象，有各种服务于企业的生产经营和维护所需的设备和交通运输工具，也有服务于消费者衣食住行的各种机械设备、器材、车辆、日用消费品和住房。政府及各类公共事业所需的设备和设施，各种软件、专利技术在工业发达国家也可以作为租赁标的物。【融资租赁标的物的多样性并不构成此类交易的任何特点，正如买卖标的物的多样性也并不构成买卖的特点一样。反之，适合于任何租赁的只能是使用

7、中不消耗的和能够相对独立地发挥功能的有体物。】为了规范租赁业务的会计记录和会计核算，财政部颁发的租赁会计准则又从租赁交易的经济实质对融资租赁做出了与合同法完全不同的定义。符合合同法《融资租赁合同》交易定义的，但租赁期满不转移所有权的中长期融资租赁交易，按其交易的具体条件，在租赁会计准则中，可能被界定为经营租赁。同样符合合同法《租赁合同》交易定义的“以租代售”，按会计准则的规定，会被界定为融资租赁。【《中华人民共和国合同法》属于私法，其宗旨是保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序；《企业会计准则—租赁》属于公法，其宗旨是规范承租人和出租人对融资租赁和经营

8、租赁的会计核算和相关信息的披露。两者性质和目的迥异，不可类比。“以