论-信息定位服务-提供者-间接侵权-行为的认定

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1、万方数据论“信息定位服务’’提供者“问接侵权"行为的认定◆王迁4第16卷总第91期摘要：“信息定位服务”尽管客观上可能会提供指向第三方网站侵权内容的链接，但并不能构成对“信息网络传播权”的直接侵犯。“普通搜索模式”和编制系统化的链接“目录”虽然都是提供“信息定位服务”的途径，但对于后者而言，由于经营者可以根据链接指向的网页或文件名称对其内容是否侵权做出初步判断，可以根据国际通行的“红旗标准”，在其能够明显发现链接指向侵权内容却未及时断开4连49-时，认定“信息定位服务”提供者构成“帮助侵权”。关键词：信息定位服务搜索引擎间接侵权帮助侵权在北京市海

2、淀区人民法院近El对“步升诉百度案”做出一审判决之后，“华纳等七家唱片公司诉百度案”又进入了开庭审理阶段。尽管这两起诉讼已在互联网产业和广大网民间引起强烈反响，各种媒体中互相对立的观点和评论层出不穷，但笔者认为：对于两案所涉及的实质性法律问题——“百度”的行为是否构成对“信息网络传播权”的直接侵犯，“百度”提供“普通搜索模式”与人为设置各种与歌曲链接有关的目录，这两种行为在法律性质上的区别以及是否能够认定“百度”构成“间接侵权”等，尚缺乏深入的讨论。由于《信息网络传播权保护条例》目前正在起草过程之中，而类似“百度”的“信息定位服务”提供者的法律责

3、任正是各方争论的焦点之一，分析两起“百度”案所涉及的上述问题将具有影响立法内容的重要意义。两起“百度”案的事实背景是：“百度”www．baidu．corn)是著名的“信息定位服务”提供者。1与c,oosle、Yahoo等提供的服务相似，“百度”的主页上设有“普通信息搜索模式”，即在其主页上显示一个“搜索栏”。用户只要在其中键入希望查找的信息关键词，百度就会通过自动搜索过程列出包含关键词的链接。例如，在“搜索栏”中键人“陈慧琳”，页面上很快就会显示出各种与“陈慧琳”有关的网页名称，有的是介绍陈慧琳的文字新闻网页，有的是以陈慧琳为主题的BBS，有的则

4、是音乐网站，其中有未经许可而以MP3格式存储的由陈慧琳演唱的歌曲。用户只要点击这些网页链接，就会自动离开当前所在的百度页面，而进入百度之外的第三方网站。但是，除了提供这种普通信息搜索模式之外，百度还设置了专门查找歌曲文件的MP3栏目。用户在百度的主页上点击MP3栏目名称后，会进入名为“百度MP3”的页面。在该页面中的“搜索栏”里键入关键词，页面将只显示名称中包含该关键词的歌曲文件链接。例如，在页面中键人“陈慧琳”，页面上会出现“大日子一陈慧琳99、4‘花花宇宙一陈慧琳”、“陈慧琳—希望”、“记事本一陈慧琳”等以MP3、RM或WMA等格式制作的歌曲

5、文件名称链接，用户可以根据旁边列出的有关“文件大小”、“格式”和“链接速度”等信息选择点击相应的链接而将该歌曲文件下载到硬盘中。2在“百度MP3”页面的下端，还设有“新歌TOPl00”、“歌曲TOP500","歌手TOP200","歌手列表”等目录。用·作者系华东政法学院副教授，jE京大学法学院博士。1需要指出的是，用“搜索引擎”(searchengine)--词来描述“百度”并不足以全面地反映出“百度”所提供的服务项目。因为搜索引擎一般被理解为由用户在“搜索栏”中输入关键词，系统根据关键词自动搜索网页内容。而百度、Google、Yahoo等除了

6、提供这一自动搜索服务之外，还均提供^、为设置的目录服务。这两类服务在法律洼质上具有重大区别，因此国外正式立法均不使用“搜索引擎”，而使用“信息定位工具”(InformationLo—cationT001)，本文使用“信息定位服务”来描述百度所提供的两类服务。2现在“百度”已对此进行了改进，用户在点击歌曲名称链接后，会进^新弹出的页面，其中包含有百度的免费声明，用户只有在新页面中点击直接指向MP3文件的链接后，才能下载歌曲知识产权·jJ·万方数据学术论坛AcademicForum2006年第1期户只要点击目录标题，就能进入相应的歌曲文件列表，例如，

7、点击歌手列表，网页就会按姓氏的拼音字母顺序显示流行歌手的姓名。用户再点击歌手姓名，网页就会列出由该名歌手所演唱歌曲的链接，用户只要点击其中任一链接，就可以将其下载到硬盘上加以保存。3一、提供指向第三方网站中向公众开放的侵权文件的链接并非“直接侵权”行为“百度”的上述两类行为是否构成对著作权的侵犯?在两起针对百度的诉讼中，原告唱片公司均认为：由于公众可以通过百度的MP3栏目对自己享有录制者权的歌曲进行在线播放和下载，百度的行为已构成对其“信息网络传播权”的侵犯。但是，唱片公司却并没有主张被链接的歌曲文件是由“百度”自行存储在其服务器之中向公众传播的

8、。在百度的网页上也有这样一则声明：“‘百度’自身不存储、控制、编辑或修改被链接的第三方网页的信息。”4如果在“百度MP3”页面上通过“搜