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《再论民法与宪法之间的关系_与童之伟教授商榷》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、法学年第期再论民法与宪法之间的关系与童之伟教授商榷—赵‘万一周清林【内容摘要】民法与宪法的关系,是转型期的中国在迈向法治社会进程中无法回避的一个。,。重大理论问题由于学科所限学者在论述两者之间的关系时容易陷入自说自话的境地童之伟教授的《宪法民法关系之实像与幻影》一文迈出了宪法学界向民法学界发出对话邀请的关键一。,,步针对该文本文从四个方面提出了商榷意见认为不能以形式意义上的法律规范制定时间的,而应当高扬理性主义的大旗,,先后顺序来取代价值判断探入探讨公法与私法划分的实际意义并把单重公民的基本权利和崇尚人的有尊严的生存、行为
2、和意志设定为国家政治生活的基础和。我国立法价值的目标之所在关键词】宪法民法事件事实公法私法,①以余童之伟教授的宪法民法关系之实像与幻影》一文以下简称童文页的篇幅抒。,发了作者对宪法与民法关系的理解由于对本学科偏爱有加的缘故童文在对宪法观念和宪法,对作为私法基础法的。精神大加弘扬的同时民法则贬低为仅仅调整经济关系之法但我们的专业背景决定,了我们只能以自己的理解能力来对童文作出回应希望通过这种发生于自然状态的。呐喊在自然人与公民之间进行一些必要的沟通如何沟通呢作为以崇尚自由为己任的民法人,要想,。或自然人而言和已与政治生活下混
3、为一体的公民比逻辑能力看来只能是自愧弗如记得犯,。“”。在年徐国栋教授曾在西南政法大学作了三场讲座其中一场便是民法帝国主义不,。、,过帝国主义却总是让人想起殖民主义宪法民法关系之争不知是否就是这两个学科都想对对方进行殖,,。民从而重新争夺学科地界瓜分那些不叫利益的利益这肯定有点以小人之心度君。“,子之腹的嫌疑不过好在童教授有互信方面的预设在先每个学者都应该相信或推定其他学,、,、科的学者花力气研究这个问题主观上一定是为了求真求真知不是为本学科本人争地位而,、。”②,且学者研究对象的重要性与本学科本人的学术地位也没多少关系既
4、然如此那就打消了·。作者单位西南政法大学民商法学院①童之伟《宪法民法关系之实像与幻影》,《中国法学》巧年第期。。②同上注,,,,。心头的顾虑我们就以民法人自然散漫之习惯来行此文兴之所趋文之所致看能否求得真知、一究竟何为事实童文指出,,。如果某人认为宪法是以学者要注重事实也要以事实为依据民法为基础或者根据的话,他就应该能够有根有据地主动回答这样一些最基本的问题如英国巧年《大宪章》等。宪法及其宪法性法律是以哪些民法为依据的③童文引用大量历史资料阐述了宪法与民法产生,,“时间的先后顺序通过这些法律在制定上的先后顺序从而认定现在在
5、中国有流行趋势的民法、,,至上论在理论上逻辑上有违常识若付诸实践则不仅有害于建设法治国家的历史进程也可能。,。”招致海内外嘲笑讥讽现代所有法治国家的民法都是以本国宪法为基础和根据形成的④通,“”。,过仔细研读我们不难发现童文的事实实际上指的是历史事件的时间顺序可惜这仅仅是事件,而非事实。正如斯特劳森所说,人、物、事件是在世界里面的东西,事实却不是,事实是陈述所陈述的东西,是半实体事实并不是真在世界里的东西,因此命题也无从去和事实符合。⑤由此,事实是用作证据的,用来作论证的,所以,事实都是有关事实,或可能有关。⑥若如此,童的
6、事实“”。,文的事实只不过是相关历史事件的堆积可是当它摆脱它的在世界性从而进人文章变成童文论证框架内的材料时,很显然就脱离,了历史事件本身的中立性成了童文价值目标体系内的一。,。,颗棋子这样这些无可置疑的历史事件在童文的高超运用下已经变成了有关事实于是我们有理由怀疑的不是这些历史事件本身的真实性,而是童文在运用这些事件时作依托的理论基础。,的可靠性童文在引用这些历史事件时所依靠的逻辑思路是宪法在时间上先于民法所以宪法才是至上的,宪法才是最重要的。通过历史事件的时间认定,在没有价值体系支撑的情况下就匆匆地下,、,了一个过于武
7、断的结论正如我们经历了前天昨天和今天在没有价值目标指引的前提下,就认定前天最重要,因为它发生在昨天之前。,而不是理性。这是激情的诱惑思维的结果即使按照童文所,。罗列的事件的发生顺序来说宪法的产生也明显后于民法有据可考的民“”“”。“”“法典发展历史至少可以追溯到古罗马的万民法和十二铜表法而无论是万民法还是十”,。,二铜表法都已具备现代法典的基本构成要素根据著名法律史学家梅因的考证罗马人在这“”“”。“”些民法典中就已经知道人法和物法之间的区分罗马的法学阶梯不但对各种各样的所有,“”。⑦权下了明确的定义而且还探讨了取得财产的
8、自然方式而古罗马之所以要进行民法的法,“‘’以及类似的法典赋予有关社会的好处,典化工作按照梅因的观点十二铜表法主要是保护这,。‘’些社会使它们不受有特权的寡头政治的欺诈使国家制度不致自发地腐化和败坏罗马法典。”只是把罗马人的现存习惯表述于文字中⑧这也在某种程度上印证了宪法应当为民法服务和“”。民法相对于
