司法考试郭翔民诉整理

《司法考试郭翔民诉整理》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、.专题一重点理论从其在体系中地位属基本法；从法院代表国家地位与行使审判权，诉讼参与人需要服从方面为公法；从调整的社会关系角度，为部门法。中国领域内进行的民诉活动均适用本法，无论当事人国籍。空间效力及于领土延伸部分和我国驻外使领馆。（一）必读法规1.民诉部分（1）《民事诉讼法》；（2）《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》；（3）《关于民事诉讼证据的若干规定》；（4）《关于适用〈民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》。（5）《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》。民事诉讼法律关系须有一方为人民法院。主体为法院、检察院、当事人、诉讼代理人、其他诉讼参与人

2、。客体：审判客体、检察监督客体、争讼客体、诉讼协助客体。法律事实：审判事实、检察监督事实、争讼事实、诉讼协议。为最基本的审判行为承担责任的是法官个人而非法院，参间者间实质为权利义务关系，体现了参加者平等性。权利义务主体与权力责任主体的相异。2.仲裁部分（1）《仲裁法》；（2）《关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》。（二）诉的理论1．诉讼标的：民事权利义务关系。（1）与诉讼标的物相区别：有争议的具体东西，如汽车。（2）与诉讼请求相区别：作出特定判决的要求。2.诉的分类（1）确认之诉：只求确认，不求给付。（2）给付之诉：先行确认，以求给付。（3）变更之诉：现有关系，

3、加以变更。原告应为争议法律关系主体，否则当事人因适格不能被受理。3．反诉—审判中提出则须休庭让原告准备答辩，合并审理无须出具受理通知。（1）概念：独立的诉。（2）反诉的构成要件：①本诉的被告对本诉的原告提出。②反诉与本诉有牵连关系。③在本诉进行中提出。注意：只有在举证期限届满前提出才合并审理。增加与变更诉讼请求也是此时限，因诉请提出须有一定依据；否则不予受理，告知另行起诉。④向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权。注意：牵连管辖。⑤反诉应与本诉适用同一诉讼程序。反诉费用减半收取，再审一般为双倍。（3）法院对反诉的处理①在一审过程中：只能在举证期限届满前提出，可以合并

4、审理。原告增加诉请，如赔偿数额，亦可合并审理。②在二审过程中：调解不成的，告知当事人另行起诉。③考法：再审用二审程序时的反诉：按照二审方式处理专题二基本原则（一）诉讼权利平等原则—具有诉讼权利能力者实体上不一定有权利能力。（二）同等原则与对等原则（1）同等原则：外国主体与中国主体有同样的待遇。...（2）对等原则：我国法院对该外国主体加以同样的限制。（三）辩论原则1.可以是口头的，也可以是书面的；2.可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的；3.贯穿审判程序的始终。但特别程序、非讼程序和执行程序无法辩论。（只有一方当事人无从辩论）4.辩论权是当事人的权利，证人

5、没有辩论权。（四）处分原则1.判决内容不能超出原告的请求范围。2.调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。专题三基本制度（一）合议制度1．独任制的常见考点（1）适用案件：①简易程序；②特别程序，但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制；③督促程序；④公示催告阶段。（除权判决阶段须再经申请并组成合议庭）（2）组织形式：审判员一人；（3）适用法院：基层法院及其派出法庭；（4）适用审级：①一审案件；②被二审人民法院发回重审，或者依照审判监督程序决定再审时，尽管适用一审程序，却必须实行合议制。2．合议制的重点问题（1）第一审合议庭：①可以由审判员组成合议庭；②也可以由审

6、判员和人民陪审员组成合议庭。③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理。（2）第二审合议庭：必须由审判员组成。（3）二审发回重审或再审程序：原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。（4）审判长：①院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任；②由院长或者庭长指定审判员1人担任。（5）合议庭评议：实行少数服从多数的原则。不同意见，必须如实记入笔录。（二）回避制度1．适用范围《民事诉讼法》第45条（1）对象：审判人员（包括审判员和人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。（2）阶段：民事诉讼。2．法定原因《民事诉讼法》第45条①是本

7、案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。②与本案有利害关系。③与本案当事人有其他关系，且可能影响对案件公正审理的。3．回避方式：申请回避和自行回避。4．申请回避的期间：①通常：开始审理时提出。②回避事由在案件开始审理后知道的：在法庭辩论终结前提出。口头与书面5．申请回避的效果：①被申请回避的人员应当暂停参与本案的工作；②但案件需要采取紧急措施的除外。6．回避的决定权口头与书面（1）院长担任审判长时的回避：审判委员会决定。（2）审判人员（含陪审员）的回避：院长决定。（3）其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的