民法商法化刍议

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1、维普资讯http://www.cqvip.com民法商法化刍议民法商法化刍议·吴峰，耿立昂(南京市浦口区人民检察院，江苏南京210031)摘要：本文阐述了民法商法化的起源和定义，简要分析了民法商法化的具体表现，意义。并以民法商法化为切入口，分析了民法与商法的界限，对民法和商法的立法模式作了简要的探讨。关键词：民法商法化；民法；商法Abstract：Thisthesisanalysestheoriginandthedefinitionof“thecommerciallawtrendofcivillaw”．BasedOilthis，itanalysest

2、heboundaryofcivillawandcomerciallaw，andinvestigatesthelegislationmodeofcivillawandcorn’merciallaw．Keywords：thecomerciallawtrendofcivillaw；civillaw；comerciallaw【中图分类号】D913【文献标识码】A【文章编号】1671—7287(2006)01—0056—05一、民法商法化理论的提出及其定义民法的差异。但是，由于商法和民法都调整平等主1．民法商法化理论的提出体之间的关系，都具有权利互惠的特性，在

3、民法学探寻民法商法化不能不从民法和商法各自的家看来，两者并没有本质的区别，在这种背景下，起源开始切人。1847年，意大利学者摩坦尼利首倡“民商二法统一民法是商品经济的产物。在古罗马时期，商品说”，主张商法应一并归人民法典，实现统一。这一交换十分频繁。从事交易的人们渐渐需要一个共学说一度风靡世界。同遵守的交易规则来维护交易秩序，保障商品流意大利著名学者李塞尔也提倡民商统一，但主通。于是商品交换的习惯产生，进而习惯发展为张民法商法化理论，他说：“商法在交易错综的里程法。这就是民法的起源。民法既然以保护交易利上，常作为民法之变导。”[】(p这样，民法商法化

4、益为主要内容，因而必须适应商品交换的要求，即第一次被作为一个学术问题提了出来。人格之独立性——能以自己独立意志从事交易，所2．民法商法化理论的定义有权之确定性和订立契约的自由。有人主张对民法商法化作广义的理解，所谓商法是西欧中世纪的商人在处理他们自己的“民法商法化”，其意义有二：①由商事交易及商法法律事务中，逐渐发展出来的独特的法律制度，适上所形成之思想或制度，为民法逐渐采用，例如方用于商人，调整商事生活。【】(p11世纪晚期到12式自由原则和动产善意取得制度在民法上被采用世纪，西方商法的概念和制度开始形成，商法第一即为例证。②原属民法上的制度或法律

5、关系，后渐次逐渐被人们看作是一种完整的、不断发展的体归商法所支配，如公司制度为是。这一理论并不主系，看作是一种法律体系。J(巧商法的出现给传张商法复归传统民法规则，而主张相互吸统民法带来了巨大的冲击，人们发现，商法是商人收[3】(p．34)。的特有法，特别追求交易的简捷、确实、安全以及公但也有学者主张对民法商法化作狭义的理解，平，奉行交易安全和公示主义原则，这些构成了与认为所谓“民法的商法化”与“商法的民法化”是指·【收稿日期】2005—05—27【作者简介】吴峰(1982一)，男，江苏南京人，南京市浦口区人民检察院侦察监督科科员。56维普资讯htt

6、p://www.cqvip.com南京工业大学学报(社会科学版)随着现代商品经济的发达而在民法与商法之间呈同样，我们考察合伙法律地位演变时也可以发现出来的一种“互化”的趋势。具体来说，民法的商现民法商法化的轨迹。法化表现在民法自身发展过程中，存在这样一种趋在漫长的中世纪，西欧的商人们并没有意识到势：由于社会经济的发展，交易主体的广泛化，民法有必要成立一种合法的、只承担有限责任的公司形对交易活动投入了更多的关注，不断将交易活动的态，因此，直到1840年以后很久，合伙公司仍然是商事制度吸收到民法中来，使民法的交易化或商事商业企业的标准合法形式。与有限公司

7、相比，尽管化色彩不断强化。商法民事化表现在商法的发展合伙公司的组织体色彩尚不很明显，但毕竟具有了过程中，存在这样一种趋势：随着社会经济的发展，组织体属性，这为其成为民事主体提供了根本前商法的独立性不断削弱，对民法的依赖程度不断加提。反映在立法上，早在15世纪，早期的欧洲大陆深，并不断向民法靠拢_4J。殖民强国葡萄牙、西班牙就对合伙做出了规定。合笔者认为，将民法商法化作狭义的理解是合理伙不仅确立了法律地位，甚至取得了法人资格。的，广义的理解中的第一条主张民法吸收商法，而1804年《法国民法典》制定之时，法典中既无法人第二条说的则是商法吸收民法，属于商法

8、民法化的的规定也无商事合伙的规定。但关于民事合伙的范畴。广义理解容易将民法商法化和商法民事化规定却极其完备，