公司法视野下的自由

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1、第29卷第I期咸宁学院学报Vol.29，No.I2009年12月JournalofXianningUniversityDec.2009文章编号:1006－5342(2009)I－0014－02*公司法视野下的自由殷菲菲(中国地质大学江城学院，湖北武汉430200)摘要:公司自治存在于现实生活中，然而其理论基础可以追溯到经济、伦理、法律甚至政治层面上的因素。本文认为公司自治是以阻却政府失灵为必要。公司法人格的确立是公司自治的前提。公司自治的内容包括公司财产、责任与意志表达等方面的独立。公司章程和公司法是公司自治的保障。现代社会公司

2、自治的涵义发生了变化，公司的自由日益受到限制。关键词:公司自治;政府失灵;法人制度;公司章程;公司法中图分类号:F27文献标识码:A一、公司自治的理论基础障;在财产上，假定财产所有人能够完全决定个人的意志行公司作为法人组织，成为与自然人并列的私法自治的动，信奉私有财产权神圣不可侵犯，确认私有财产权是市场主体，公司自治毋宁是私法自治原则在公司领域的延伸。的基础和核心;在归责原则上，主张过错责任是人的意思自私法自治原则(PrinzipderPrivautonomie)，是指私人之生活治的体现，人可以预见并有能力控制自己的行为结果。关

3、系原则上由个人依其自由意志予以规律，它使私人成为(二)突破传统的私法自治法律关系的主要形成者，国家只消极地加以确认，而畀以约然而进入现代社会，私法自治及其基础受到了来自现束力，不宜妄加干涉。私法自治原则极大地促进了资本主实社会的种种冲击，为了适应社会经济的变化，传统的私法义经济的飞速发展，成为资本主义经济组织的法律基础。自治必须受到一定的限制并且其内容会产生相应的变化。(一)私法自治的传统理念这主要表现在私法自治所依赖的抽象人格，从主体抽象平亚当·斯密在经济领域奉行的自由放任主义是私法自等发展成为主体具体平等，法律必须同时考察主

4、体的具体治产生的经济基础。私法自治最基本的理念就在于肯定资差异，从而给予相应的保护或者实行一定的监控;由绝对财本的逐利性。因此，自由贸易必须享受毫无限制的自由，市产权发展到相对财产权，对于财产不可抑制的冲动和永无场竞争是促使社会繁荣最有效的手段，管理得最少的政府止境的追逐，事实上会导致财产的专横与垄断，最终造成损即为最好的政府。人利己，因此应加以限制，以不违反法律和第三人利益为私法自治的伦理基础则起源于资产阶级大革命，正式限;从契约自由发展到契约正义，反对绝对地支配契约自定型于康德理性哲学中的自由意志。这种建立在人的伦理由，防止

5、与自由本性相违背的借契约自由之名而实滥用契性自由之上的对人的法律人格的承认，视人为享有相同权约自由的行为;从过错责任发展出严格责任，以社会责任的利和义务的主体，其中意思能力对于作为伦理意义上的人理念取代了个人过失的思想，从而有利于社会公共利益的格具有决定性作用。故而私法自治又称为意思自治。发展。概括地说，私法自治仍然是主导，不过受到了一定的私法自治的政治基础是从企业与政府之间的关系着眼限制，不再是绝对化的，公司作为“私法自治”的重要主体，的。在民主政治的推动力之下，政府与企业的职能必须区也会在私法自治领域发生重大的变化。分开来，

6、企业完全可以按照自己的意思行事，一切将私法主二、公司自治的必要性体与专制政治相捆绑的作法都被视为非法的、不公正的。(一)公司合约结构之必要中国一直以来就是一个政治主导型的社会，由于缺乏法治公司合同理论认为尽管任何法律从最弱的程度上也带传统和市民社会的生存环境，中国的社会经济秩序一贯是有国家强制性，但是公司既然是当事各方自愿缔结的合约以政治秩序为核心扩展开来，因此在中国的公司法移植过结构，法律就应该对之采取尊重和宽容的态度。公司法的程中，政府主导私人领域的现象屡有发生，是以界定私人领基本职能就在于提供一套强制性的“模式条款”(st

7、andard－域、防御政府不当干预应为私法自治的本意。formprovisions)，为有关缔约的各方提供便利，而缔约各方私法自治的法律基础主要得益于近代民法的发展，由仍有权自由地决定采纳或不采纳此模范条款。公司的参与此衍生出契约自由、所有权神圣不可侵和过失责任原则。者通过合同的形式广泛行使自己的自由裁量权，而各自的罗马法从把一切千差万别的人抽象为平等、自由的人，在法自由裁量权又在“市场力量”(marketforces)所产生的压力律行为上，赋予人们最大的意志自由，契约自由所内涵的缔下自动向利益最优化方向调整。这暗含着一个意思，

8、那就约自由和履约自愿，为自由竞争提供了法律上的模式和保是市场的有效、合同的自由和经济人的理性，这三者共同作*收稿日期:2009-11-11第I期殷菲菲公司法视野下的自由15用之下的结果就是公司完全有理由反对来自政治国家的政的所有权和直接支配权，以此换取对公司的有