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1、总第100期甘肃政法学院学报GeneralNo.1002008年9月JournalofGansuInstituteofPoliticalScienceandLawSep.,2008从美国普通法婚姻看国家调整婚姻的本质康娜马一(山东大学法学院,山东济南250100)摘要:在美国普通法婚姻的支持者和反对者长期广泛的司法争论中,反映出的是法官和学者对婚姻本质的不同认识,普通法婚姻的支持者认为,婚姻只能是一种契约,根据契约法,婚姻基本依靠有行为能力的当事人的自由同意;普通法婚姻的反对者将婚姻视为一种公共关系,婚姻是公共秩序的重要基础,而不是当事人之间订立的
2、私人契约,作为一种公共制度,国家在其中享有利益和权利———也许甚至是责任———去干涉婚姻。但再往深里探究,这一契约与公共关系之争的表面之下,掩藏的是国家调整婚姻的同一目的———更好地维护社会公共秩序,不同的只是在契约的框架下,法院更加有效地私人化了家庭私人范围内的妇女和子女的依靠。关键词:普通法;婚姻;契约;公共关系中图分类号:DF55文献标识码:A文章编号:1007-788X(2008)0520029206一、普通法婚姻争论中的社会背景(一)多样化的两性关系除了正式婚姻中的两性关系外,在整个19世纪,游离于法定婚姻界线之外的异性恋夫妇的数量是惊人
3、的,这一数量通过普通法婚姻的案件表现出来。自然,这些不受法律调整的两性关系的一部分仍然符合婚姻的社会规范。其中一些夫妇毫无疑问地没有意识到他们的结合不符合有效婚姻的法定要求。其他则更多的①是故意选择生活在传统规范之外。从这些案件中可以清楚地看出法院对展现在他们面前的社会现实的警惕。呈现在法院面前的多样化的②两性关系在实践中是非常有争议的,至少在社会经济学家看来很有可能引起普通法婚姻的诉讼。从这一点上来讲,普通法婚姻是美国十九世纪多样化的两性关系的一系列写照,这一多样性反映了不同的社会团体对于法定婚姻的尊重程度的变化。(二)限制离婚的法律在19世纪,
4、由于离婚在很大程度上获得准许,于是城市的男人们(在次要的程度上,女人)为他们不幸福③的婚姻创制了自力救济方式,即以不正式的方式结束失败的婚姻关系,随后再婚。在十九世纪的美国,重婚变成解决婚姻不幸福的更加有效分方法。因此,这些关系没有必要位于社会婚姻规范之外,但是实际上又自觉地位于婚姻的法定边界之外。这些不受法律支配的解决办法反映了一个日益城市化、短暂化的社会,并且④造成了由社区控制婚姻和性行为的乡村模式。一些男人因为婚姻不幸福而离开,还有很多男人因为经济原因而离开他们的妻子。先把动机放在一边不讲,所有这些案件的结果呈现了以下特点:女人不再能够依靠她
5、的男性伴侣提供经济扶养。Christine收稿日期:2007-08-29作者简介:康娜(1980-),女,陕西清涧人,山东大学讲师,法学博士,主要研究方向为民商法学。①Statev.Walker,36Kan.297(1887).②普通法婚姻案件,住所案件除外,其他都似乎揭示了中产阶级家庭的生活--没有法院的干涉,没有足够的财产为妇女提供稳定的财政支持,但是也没有穷到如果法院不确保他们的扶养他们就没有家庭财产的地步。③TimothyJ.Gilfoyle,TheHeartsofNineteenth-CenturyMen:BigamyandWorking
6、ClassMarriageinNewYorkCity,1800-1890,19Prospects135,151(1994).at136-37.④LindaGordon也曾经调查了被抛弃妇女的数量的上升,尤其是在大城市,在19到20世纪之交,这些妇女很少能够获得合法的离婚。见LindaGordon,PitiedbutNotEntitled20-21(1994).29Stansell指出“:在终年寻找工作中,男人在支撑家庭中的困难使得他们更想离开家庭,抛弃妇女的事件也许增加了19世纪工人阶级团体的数量。”⑤尽管Stansell的数据仅仅关注纽约,但是经
7、济需要似乎同样出现在南部,在那里“,很少一部分白人和自由的黑人能拥有资源或时间寻求离婚,许多夫妇没有经过法律的判决就简单地分开了。”⑥(三)根深蒂固的社会价值在美国南北战争后的自由社会中“,构成婚姻的是最终关系的实质是社会对它的承认,而不是法律。”⑦当然,自由的人民分布在社会各个阶层,而不仅仅是普通法婚姻案件中的当事人。尽管他们在社会上有不同的地位,但是“,许多普通的白人生活在法定婚姻的外围,即使他们比自由民更根深蒂固地受他们文化的约束。”⑧随着解放,自由民拥有了第一次机会在法律规定的正式边界内组成他们的婚姻关系。当许多自由民匆忙地欢迎法定的婚姻和
8、与之相伴的权利和义务时,战后的非洲裔美国人选择了多样化的婚姻形式。一些人选择法定婚姻作为给他们的婚姻带来新的稳定性的方法,
