合同法知识点讲解

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1、司法考试合同法总则听课笔记（一）　一、合同的分类　（一）有名合同与无名合同　　1.有名合同，即法律民已命名的合同。　　2.无名合同，即法律上尚未确定一定名称的合同。　　（1）借用合同：　　指以非消费耗物的使用权为标的合同。　　借用与租赁的区别：租赁有租金、有对价；而借用无对价。借用无对价决定了借用合同是单务的、无偿的、实践性的合同。　　（2）消费借贷合同：　　借贷与借用的区别：借用不转移所有权，借贷要转移所有权。　　消费借贷：以可消耗物的占有使用为目的的合同。　　例：甲乙为邻居，甲借乙10斤米，该借米合同即消费借贷合同。　　消费借贷与借

2、用的区别：借用是无偿的；消费借贷可能是有们的，可能是无偿的。一般认为，消费借贷合同是诺成合同。　　区分有名、无名的意义：无名合同的适用规则，这规定在《合同法》第124条，有两个规则：第一，无保合同当然适用合同法总则；第二，比照分则中最相类似的规定适用。　　例：借用合同比照，租赁合同的规则适用。（二）单务合同与双务合同　　1.如果双方都负有义务，为双务；如果仅有一方负有义务，为单务。　　2.常见的单务合同有：保证合同、借用合同、赠与合同、民间借贷。　　3.区分单务、双务的意义：履行抗辩权只能发生以双务合同中。（三）有偿合同与无偿合同　　1

3、.划分标准：是否支付对价。2.无偿合同包括：保证合同、借用、赠与　3.可为有偿也可为无偿的合同：民间借贷、保管合同、委托合同。对于这类合同，如果当事人没有特另约定的话，法律推定为无偿。　　4.区分有偿、无偿的意义。　　有偿与无偿的当事人承担的责任不同：对于有偿合同，其违约责任原则上采无过错原则；对于无偿合同，无偿的一方实行过错原则，并且无偿的一方只有故意或重大过失而导致对方损失的情况下，才承担责任。　　例证：合同法第189条、第374条、第406条。（四）诺成合同与实践合同　　1.诺成合同：指经过要约、承诺阶段，双方意思表示一致就可成立

4、的合同，又称不要物合同。　　2.实践合同：指除双方当事人意思表示一致以外，还需要有标的物的交付才能成立的合同，又称要物合同。　　3.公认的实践合同有：动产质押、定金、借用、保管、民间借贷。　　注意：根据《民法通则若干问题的意见》第128条规定，“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。”据此，赠与合同是实践合同。但是，按照合同法185条规定，赠与合同显然是诺成合同，应以合同法为准。（五）要式合同与不要式合同　　1.要式合同：指法律明确规定必须采用特定形式的合同。2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。　二、合同的形式　　合同

5、的形式可分为口头、书面和默示形式。一般情况下，合同的形式属当事人自由选择的范畴。因此，现在的大多数合同均属不要式合同。　　要式合同包括：（1）担保法上的所有合同（保证、抵押、质押、定金）、金融机构的借款合同、建筑工程合同、融资租赁合同、技术开发合同、技术转让合同，这些合同要求必须采用书面形式；（2）特殊的需要登记、批准的合同，包括：专利权转让合同、商标权转让合同，以不动产或汽车、轮船等重要的动产抵押的合同、中外合资经营企业合同、中外企业合同。注意：房屋买卖合同、城市私有房屋租赁合同不属于登记、批准的合同。　　关于“要式”的规定属强行性规

6、定。如果未采用法律要求的要式，合同原则上不成立、不生效。考试点在于例外。　　例：甲乙双方通过电话协议完毕，约定6月8日订立书面合同。6月1日，甲通过电话要求乙履行，乙将货物（如100吨货物80吨）发了过去，后甲再要求乙履行剩下20吨货物，乙表示无货，不履行。甲要求乙承担违约责任。该案如何解决？关键在于看合同是否成立，该合同属要式合同，双方示订书面合同，按照原则是不成立，但是，一方履行了主要义务，另一方接受了，这样合同视为成立。　　默示：　　默示分为有两种：一是作为的默示，一是不作为的默示。这里特别注意：一般情况下，沉默没有任何意义。　例

7、：试用买卖。试用期满，是否购买完全取决于试用人，不得有任何限制。　　法律规定沉默有意思表示效力的情形极少。　　沉默仅仅在两种情况下才有意义：　　（1）法律有明确规定；　　（2）当事人事前有约定。　三、合同的内容　　合同法第12条是建议性条款，并不是要求每一合同都必须具备第12条规定的八大条款才成立。　　合同双方当事人就有关内容没有约定或约定不明，可以根据合同法第61条、62条确定。　　例：甲乙之间订立合同，甲出卖货物给乙，但双方未约定履行地点，如何建议？根据合同法第62条的规定，如果是出卖永恒，则不动产所在地为履行地；如果出卖面粉，则出

8、卖人所在地为履行地，即甲所在地；乙交付货物的地点为接受货物的一方所在地，也即甲所在地。这是一个重要考点。第62条第（六）项也是一个重要考点：履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。司法考试合同法总则听课