违约金责任论纲

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1、违约金责任论纲一、违约金的概念和性质-----------------------21、违约金的概念--------------------------22、违约金的性质--------------------------4二、违约金的种类-------------------------91、约定违约金、法定违约金与裁定违约金-----92、赔偿性违约金与惩罚性违约金-------93、抵销性违约金、排他性违约金与惩罚性违约金------------------------------11三、违约金的功能----------------------------131、关于违约金

2、功能的不同认识--------------132、违约金与传统民法中担保方式的区别-----153、违约金的功能---------------------16四、违约金的适用--------------------------181、违约责任的成立--------------------182、违约金的无效-------------------203、违约金条款的适用-------------------204、违约金责任的增减免-------------------235、违约金的累计与吸收-------------------256、违约金与定金的并罚------------

3、-------27注释-----------------------------------31参考书目-----------------------------------33论文摘要-----------------------------------341违约金责任论纲一、违约金的概念和性质（一）违约金的概念违约金(poenalstipulatio,Vertragsstrafe,Konvntionalstrafe,clauseperale,penaltyfixedbycontract)，又称违约罚款，是由当事人约定的或法律直接规定的，在一方当事人不履行合同时向另一方当事人支

4、付的一定金额。违约金既可以表现为一定数额的金钱，也可以表现为一定价值的财物。违约金是各国合同法所普遍采纳的一种责任形式。违约金责任是合同债务人违反合同时依合同约定或法律规定而向对方所为的独立于履行行为以外的给付的责任形式。违约责任的法律特征表现在：第一，违约金主要是由当事人协商确定的。虽然违约金责任可以基于法律直接规定产生，但多数情况下是由当事人协商确定的。当事人约定违约金的权利是我国法律所确定的合同自由原则的具体体现。从经济上看，允许当事人自由约定违约金对充分发挥合同当事人的自主性，鼓励当事人广泛从事交易活动都具有十分重要的意义。在现实经济生活中，由于当事人订立和履行合同的条件

5、各不相同，当事人所造成的损失也只有当事人自己最清楚。因此，对各种合同关系中的违约金问题都由法律作出规定是不可能，也是不必要的。充分允许当事人约定违约金实际上是尊重合同当事人自由约定合同条款的权利以及在违约发生时保护自身利益的权利。所以，约定违约金的存在价值是法定违约金所不可2替代的。实践中主要采用的是约定违约金。第二，违约金责任存在的前提是存在着有效的合同关系。约定违约金从性质上来看，具有从合同的性质，它以主合同的存在为必要条件，当主合同不成立，无效或被撤消时，约定违约金条款也不能生效。主合同消灭，约定的违约金责任也消灭。但约定的违约金也具有相对的独立性。例如，因一方违约而发生合

6、同解除，非违约方仍可请求违约方支付约定违约金。第三，违约金的数额是预先确定的。也就是说无论是法定违约金还是约定违约金，它的数额都是预先确定的。违约金的这一特点决定了与其它责任方式相比有以下三个优越性：（1）作为违约以后对于损失的补偿，非常简便迅速，免去了受害一方在对方违约后就实际损失所负的举证责任，同时也省去了法院和仲裁机关在计算实际损失方面的麻烦。（2）由于违约金数额是预先确定的，它事先向债务人指明了违约后所需承担责任的具体范围，因此它与损害赔偿和其他补救方式相比较，更能起到督促债务人履行合同的作用。（3）在大陆法系和英美法系，违约金还具有限制当事人的风险和责任的功能①。因为违

7、约金数额是预先确定的，它可以把风险和责任限制在预先确定的范围内，从而有利于当事人在订约时计算风险和成本，有利于合同确定未来的利益，也是有利于鼓励交易。第四，违约金是一种违约后生效的补救方式。换言之，约定的违约金，在约定时并不能立即产生，而只是发生一定违约以后才发生效力。而法定的违约金，也只是在法律规定的情况发生后才发生3效力②。第五，违约金的支付是独立于履行行为以外的给付。首先，在大陆法系和英美法系国家，只要当事人没有特别约定，支付违约金的行为不能代替履行合同，当事人不得在支付违