董事监事及高管的责任

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1、第八章董事﹑监事及高管人员的义务与责任一、概述（一）概念1、国外美：统称fiduciaryduty，包括忠实义务和注意义务英：就称义务，包括信义义务（fiduciaryduty）和注意义务2、中国通常称忠实义务和注意义务个别教材（施天涛）采用美国概念体系（二）义务主体董事、监事、经理（三）对谁负义务？1、公司一般只是对公司负有义务2、股东对股东整体而非个别股东负有义务3、对利益相关者（1）债权人（2）雇员均是在特定情形下，且以不影响股东利益为限二、忠实义务忠实义务相当于狭义的信义义务是指董事、监事和高管受人之托，应忠人之事，不仅应为公司的最大利益行事，而且应在个人与

2、公司利益相冲突时，以公司利益为重，服从公司利益。如果说勤勉义务是对能力的要求，该义务则为品行要求。（一）国外的立法1、违反义务的类型（1）自我交易、利用公司机会谋私（2）自我交易：合法化的3个路径披露＋无利害关系董事批准披露＋股东会同意实质上公平！（3）公司机会衡量标准：事先是否与公司或董事会报告过该机会；是否利用职务而活动信息；是否利用公司设备或财产而获得该机会；是否与公司构成竞争；公司实质上是否需要该机会可利用之情形：公司拒绝；公司不能；善意且不与公司竞争。例：只要获利即应返还公司的原则库雷系相当出色和颇有建树的建筑师，受聘为实业开发公司CEO，该公司向煤气局提

3、供顾问服务。煤气局要建造4个补给站，需签订颇有吸引力的合同，公司迫切希望获得该业务。经库雷与煤气局联系，得知公司不可能获得该合同，因该局高管不愿聘请公司。库雷意识到，这是天赐良机。他向公司装病，公司以为他神经失常，准予终止雇佣合同。不久，库雷便获得煤气局的合同。公司起诉库雷，要求其返还该合同所产生利润。法院判决库雷违反了其忠实义务，须向公司返还所获利润。实业开发顾问公司自身可能得不到该合同的事实无关紧要。在审理该案的罗斯吉尔法官看来：“可见，不能肯定地说，原告就能获得该合同……但是另一方面，原告也总是有机会说服东方煤气局改变主意，具有讽刺意味的是，被告正好有义务设法

4、说服对方改变主意。被告现在说，原告没有遭受任何损失，这倒显得很奇怪，因为他根本就没有成功地说服对方改变主意。”不能利用公司机会的原则：雷格尔公司诉其董事古利夫等人雷格尔公司拥有一家电影院，欲再购两家电影院，以便将三家影院一并出售。雷格尔公司成立了一家新的子公司，由其购买两家新影院，但因为雷格尔公司拿不出购买影院的全部资金，便由公司董事购买了该子公司的一部分股份，凑足了必要的资金，该子公司购买了这两家新影院。最终雷格尔公司及其子公司的股份得以出售并且盈利。雷格尔公司的新控股者起诉这些董事，要求返还所获利润。法院判决这些董事必须向雷格尔公司返还利润。因为只有担任董事职务

5、，他们才有机会了解到可以购买该子公司股份，并因此获利。法院尤其强调，只有以下情形成立，董事就有义务向公司返还其自身所获利润：董事所为与公司事务如此相关，以至于可以合理地认为，是利用了其作为董事的机会和所得信息。（二）我国公司法第148条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。　　董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第149条董事、高级管理人员不得有下列行为：(一)挪用公司资金；(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；(三)违反公司章程的规定，未经股东会

6、、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)违反对公司忠实义务的其他行为。　　董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。三、勤勉义务/善良管理人义务要求董事、监事或高管需以良家家父（理智人）应有的注意行事，此乃客观标准。第148、149条中有所

7、体现四、上市公司董事、监事、高管的信息披露义务保证上市公司所披露信息的真实、准确、完整。五、民事责任（一）责任承担1、违反法律、法规或者公司章程的法律责任第150条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。2、违反忠实、勤勉义务的责任第148-149条（二）责任追究方式1、直接诉讼公司或者股东受损后提起诉讼第153条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。2、股东代表诉讼（1）含义：是指当公司怠于通过诉讼手段追究有关侵权人员的民事责任