专题一 多元化纠纷解决机制

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1、民事诉讼法学原理与案例教程陈洪杰第一章多元化纠纷解决机制一、民事纠纷（一）特点：主体平等具有民事内容（有关财产关系的纠纷；有关人身关系的纠纷；二者兼而有之的纠纷）可处分性（如此才有多元化纠纷解决方式存在的空间）（二）产生原因：侵权（比如，侵犯名誉权，有关学术不端问题的批评是否构成名誉权的侵害，典型案例，南京财经大学沈木珠案）违约不当得利。。。。。归根结底，名利之争（三）解决机制1.自力救济（私力救济）（1）文献：[美]E.A霍贝尔：原始人的法，严存生译，法律出版社2006年版徐昕：论私立救济，中国政法大学出版社2005年版（2）定义A.民法学界

2、通说认为，自力救济是指权利主体在法律许可的范围内，依自身实力通过实施自助（如扣留吃霸王餐的顾客，应注意限度）或自卫行为救济被侵害的民事权利。B.self-help，《牛津法律大辞典》解释为，个人无需寻求法院的命令便可自己运用的某些合法的补救措施。包括自卫、灾难损害的解救、妨害的减少、罪犯的扭送等少数几种措施。C.使用武力或以武力相威胁来实现或保障权利。与此定义相对应的即是“禁止私立救济”的提法。D.社会人类学上的定义，私力救济是指通过单方面的攻击性行为使不满得以表达的救济处理方式，包括简单的反对姿态（怒视，皱眉）、言语非难、嘲笑、诅咒、巫术、损

3、毁财产、暴力、决斗、纪律惩罚等等（很多情况并不属于应由法律予以评价的范畴）。（3）历史上的表现形式：自卫，如《汉谟拉比法典》第21条规定：自由民侵犯他人之居者，应在此侵犯处处死并掩埋之。现代真实案例，日本赴美留学生旅行途中于夜晚越过民居住宅栅栏（目的不可考，或许是希望投宿，或者问路），因未对户主的示警作出正确反映，被现场击毙。户主在后来的审判中被认定无罪。同态复仇（以眼还眼、以牙还牙）《汉典》第196，倘自由民损毁任何自由民之眼，则应毁其眼。。。。。197，倘彼折断自由民之骨，则应折其股。。。。。200，倘。。击落。。。。。。齿，则应击落其齿。

4、血亲复仇《公羊传•隐公十一年》：君弑，臣不讨贼，非臣也；子不复仇，非子也。决斗，流行于中世纪欧洲（3）私力救济之禁止，出于国家对暴力的垄断。（4）现存的自力救济方式：自助，正当防卫，紧急避险。主要特征是没有当事人共同认可的中立第三人介入解决纠纷，纠纷解决非程序性。（5）讨论问题：如何看待现实生活中出现的雇人讨债，私人侦探，医闹：作为武器的尸体？2.社会救济：调解（1）文献：[日]棚濑孝雄，纠纷的解决与审判制度，王亚新译，中国政法大学出版社2004强世功，法制与治理，中国政法大学出版社2003（2）定义中立第三者居中斡旋，促成双方当事人达成解决纠

5、纷的合意。（3）利弊分析——相较于诉讼诉讼的特征：遵循严格的程序规范；判决内容需以法律为依据；法院判决一经作出，无论双方当事人意愿如何都有国家强制力为后盾来贯彻实行；成本较高（时间与物质）调解的特征：合意，具有合同效力而无强制效力调解有利的一面：给予当事人拒绝的权利，无需繁琐的程序保障，也不需要律师协助处理复杂的法律及程序问题，当事人能更直接的进入争议问题的核心。对调解的批评：和稀泥向因缺乏资源而不能通过审判购买正义的人民推销质次价廉的“正义”调解人的立场容易发生偏离（4）案例彭长安是东林乡政府派驻到下属某行政村的驻村代表，某日，他接到其驻村村

6、主任儿子小王的电话，请他到现场处理一起纠纷，彭长安同时也让小王通知乡武装部的部长也一起来到现场。事情经过：某村村长儿子小王的小货车在行驶过程中突然熄火、抛锚。家住公路边的本村村民老李主动过来帮忙，认为需要找辆车来拖一下，才能把小货车给启动起来。之后老李在马路边截下一辆大货车，车主大牛也是本村熟人，于是便开始拖车，结果在拖拉过程中小货车发生倾斜并坠入公路边十多米深的悬崖，所幸的是，在小货车驾驶室里操作的老李及时跳车，没有任何损伤。处理：彭长安让他们三人先到武装部长的办公室里等一会，然后与武装部长商量对策，彭提出的处理方案是：应该按照2：3：5进行

7、责任分配，即小王的责任是2成，大牛的责任是3成，老李的责任是5成。理由是整个拖车过程都是由李老一手策划、操作的，因此责任最大，应当承担全部责任的一半。小货车是大牛的大货车直接拖翻的，大牛操作不慎，应当承担3成责任。而小王作为车主默认老李的行为，也有2成责任。武装部长对此方案没有异议，于是便召来三方当事人宣布这个处理方案，三人都表示同意。彭长安当场写了一份调解协议，由三方当事人签字、盖指印。案件处理完毕之后，小王主动提出请两位干部、老李、大牛以及一名旁观者吃饭，于是就在乡政府边上的一家小馆子里喝酒吃饭。调解者的立场偏离：彭长安事后向调研者坦承，由

8、于小王是村长的儿子，因此在责任的划分上，就对其有所偏袒。但是三方当事人都能够理解，这是情势使然调解者的行动策略：理顺关系、权衡利益、评估得失、摆平事件