中美贸易冲突升级背景下跨境并购的拦路虎：CFIUS

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1、中美贸易冲突升级背景下跨境并购的拦路虎：CFIUS引言：5月13日晚间，上市公司昆仑万维（300418）发布《关于签署重大协议的公告》称，公司、Grindr与美国政府（统称“CFIUSMonitoringAgencies”，CFIUS监管机构，简称“CMA”）签署《国家安全协议》，昆仑万维已经同意美国外商投资委员会（CFIUS）的要求，在2020年6月之前出售热门同性恋约会应用Grindr。之前，美国政府因为担心个人数据的处理方式造成信息泄露，CFIUS要求昆仑万维剥离美国同志网站公司Grindr，因为这家公司的数据库包含地理位置、消息和艾滋病感染状态等个人信息

2、。这也成为5月9日中美贸易摩擦升级以来，首个向CFIUS做出妥协，拟卖出已并购美国企业的的案例。目录：一、近年来跨境并购趋势二、美国外资投资委员会（CFIUS）简介三、近期CFIUS审批趋势四、赴美并购需关注什么？ 一、近年来跨境并购趋势根据普华永道《2018年中国企业并购市场回顾与2019年展望》报告显示，中国大陆企业海外并购交易（成交）数量与交易金额，2016年开始逐年下降，2018年甚至不足2016年交易金额的50%。高科技以及消费行业领域的并购案件持续吸引投资份额，其与政府号召鼓励想中国市场引入海外科技、品牌以及消费品的政策方向保持一致。国有企业在高科技

3、领域和医疗健康的并购多余民营企业。由图可以发现，目标公司在欧洲和美国的海外并购数量较多，目标公司在亚洲的海外并购数量位列第三。但是各地区的并购交易数量均呈下降趋势，目标公司在美国的海外并购交易数虽然有减少，但数量相对稳定，而欧洲的下降趋势则异常明显。2016年目标公司在美国的并购交易金额高达664亿美元，而到了2018年，交易金额下降到了132亿美元。赴美并购交易金额的下降占海外并购交易金额下降的主要部分。除了人民币比美元汇率下降，美国CFIUS针对并购交易的审查制度也是降低交易的主要原因。 二、美国外资投资委员会（CFIUS）简介1、CFIUS组织结构美国外国

4、投资委员会（CFIUS）是由财政部主导的联邦政府跨部门外资审查机构，财政部长担任主席，负责审查影响美国国家安全的关键性基础设施和关键技术领域的海外投资。CFIUS的成员架构设为三层，包括第一层常规成员，第二层，适当的情况下参与CFIUS的活动以及第三层没有投票权，职责由相关法规确定的成员。如下图：2、CFIUS历史沿革1975年《第11858号行政令》后，CFIUS成立。而《外国投资与国家安全法》（简称“FINSA”）及其实施细则、《1950年国防生产法》第721节，这两项法案是CFIUS权力职责的核心法律基础，明确规定CFIUS受国会监督以及赋予“国家安全”“

5、受管辖交易”等关键概念。美东时间2018年8月13日，经美国总统特朗普签署，《外国投资风险评估现代化法案》（简称FIRRMA）正式生效为法律。该法案明确授权CFIUS对外国投资方通过非控股的投资方式参与涉及“关键技术”、“关键基础设施”、“敏感美国公民个人信息”的投资交易进行审查。此外，FIRMMA法案还扩大了须经CFIUS审查的交易范围，并规定就涉及外国政府关联投资人的某些交易要求强制申报。美东时间2018年10月10日，美财政部网站发布《关键技术试点计划》，以保护美国关键技术和知识产权免受潜在的有害外国收购，这些条例使用了FIRRMA中规定的一部分工具。 3

6、、FIRRMA之前CFIUS关注什么？根据对《外国投资与国家安全法》（FINSA）实施细则的解读，实施细则要点主要关注5个方面的交易：（一）关键技术（a）《国际武器条例》（ITAR）所含《美国军火清单》（USML）中列出的国防装备或国防服务。（b）列在《美国出口管制条例》（EAR）《商品管制清单》（CCL）中的物项。（c）《外国能源活动协助条例》及《核装备和核材料进出口条例》中所列核装备、核设施以及核材料。（d）《受管制生化品条例》所列受管制生化品（二）关键基础设施是指对美国至关重要的实际或虚拟的系统或资产，如被破坏或摧毁将危及美国安全。CFIUS的“关键性基础

7、设施”几乎涵盖了美国绝大多数行业，并没有明确给出如何衡量的标准，这使得CFIUS判定可能存在较大的主观性。一笔并购被界定为“关键性基础设施”后将在多大程度上影响CFIUS的裁定也是不确定的，CFIUS采用的依然是“一案一议”的方式，甚至基础设施离军事基地的位置也被做为考量。（三）经济安全CFIUS会更加关注由于某项并购而带来的经济效应，例如对美国就业的影响，对市场竞争状况的影响，是否存在市场操控以及垄断的可能性，是否带来不公平竞争，以及中国在类似行业是否存在对等开放等。其中制造业、金融、信息等行业受特殊关注。（四）国有资本外国人或者外国企业是否受外国政府控制、或

8、作为代理、代表或以类似身