罗马法私犯和准私犯

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1、78%COMPLETE外国侵权制度的沿革CUT主讲人：杨震晖主要讲法国、英国、德国、日本等国的侵权制度的发展。法国主要介绍“过错责任原则”，德国主要介绍“2002侵权责任法的修改”，英国和日本主要介绍侵权责任制度的发展过程。NTheprincipleoffaultliabilityistheprimaryaxiomofhumansociety.讲演目录一.法国：过错责任的构成要件二.英国：侵权行为归责原则的演变三.德国：2002年侵权行为法改革四.日本：侵权制度的沿革Theprincipleoffaultliabilityistheprimaryaxiomofhuman

2、society.一、法国：过错责任的构成要件1.过错的物质要素2.过错的法律要素3.过错的道德要素1.过错的物质要素在法国法中,要构成“过错”，首先须具备相应的“物质要素”：即“人的身体或智力行为”。这里的“行为”，区分为两类：“作为行为”和“不作为行为”。无论是积极的作为行为还是消极的不作为行为，均可以构成过错，这点在法国法中并无异议。1-1.不作为过错的范围适用在20世纪中期前，法国最高法院都严格解释这里的“法定作为义务”，认为所谓的“法定作为义务”，应仅限于有权机关所颁布的具有法律效力的规范。直至1951年“布让尼案”之后，法国最高法院才将“法定作为义务”拓展至了

3、“职业活动”领域，但仍然严格限制其在其他领域的适用。提问？从小悦悦事件看，不作为过错的适用范围是否有必要扩大？2.过错的法律要素过错的法律要素主要有两大学说观点：“先存义务违反说”和“缺陷或错误行为说”，其中“缺陷或错误行为说”具体来说是指不符合特定标准的不正确行为。直至今日，“缺陷或错误行为说”仍然引领着法国法过错理论。下面讲违法性的具体类型。2-1.违反法律法规这里的法律法规是指一切由有权机关颁布的具有法律效力的成文法规则。在法国法中,“对法律法规的违反,原则上都构成过错”。第二,违反习惯法：主要包括行业惯例(如医师执业惯例、律师执业惯例)、体育竞技规则等。2-2.

4、违反“善良家父行为标准”首先这里的“善良家父标准”并非“完美人”的行为标准,而仅仅是“中等之资者”的行为标准。其次,“善良家父标准”是抽象的、客观的标准。换言之，通过这一标准来评判过错时,并不考察具体行为人其主观心态上是否具有可非难性。2-2.违反“善良家父行为标准”最后,“善良家父标准”是可变的。随着具体个案环境的差异,“善良家父标准”的具体内容也不尽相同。从这一层面来看,“善良家父标准”同样具有主观性。提问？请用法律模糊性角度来解释“善良家父标准”在司法过程中的作用？2-3.违反善良风俗例如:以故意损害他人为目的的权利滥用。和中国的“违反公序良俗”原则类似。3.过错

5、的道德要素依据经典法国过错理论,“过错”还应具有相应的“道德要素”,即:行为人须具有主观上的“可非难性”或“识别能力”。20世纪中期之前，“道德要素”被认为是法国法“过错”概念的前提性要素:精神障碍者及儿童，由于欠缺正常的识别能力,因此主观道德上不具有“可非难性”，不能成立“过错”，也不应承担责任。Theprincipleoffaultliabilityistheprimaryaxiomofhumansociety.二、英国：侵权行归责原则的演变1.过中世纪—严格责任2.近代—过失责任3.现代—多元归责原则的并存1.中世纪—严格责任中世纪的中世纪的普通法大体上是严格责任

6、法。在非法侵害诉讼中，原吿只要举证被告实施了暴力或者直接的加害行为就可以了。原告没有必要证明被告的行为存在过错。但是被告作为抗辩，可以叙述损害是不可避免的事故，从而免除责任。2.近代—过失责任14世纪末、15世纪初，法院逐渐开始重视行为人的主观心理状态。诉讼中如果被告能够证明他对原告的损害并非故意或者过失，而是由于不可抗力引起的，那么法院就可判令他免予承担责任。到17世纪末，英国法院终于以“注意义务”为理论基础，确立了过失责任原则。3.现代—多元归责原则的并存随着垄断资本主义的形成和发展、科学技术的发达和社会经济交往关系的日趋复杂，在现代，英国的工业危害、交通事故、环境

7、污染及商品瑕疵等问题相当严重。为了解决受害人的民事赔偿问题。以维护社会秩序，与福利国家相适应，英国于19世纪末到20世纪初。在侵权行为的责任方面又适用严格责任原则。3.现代—多元归责原则的并存严格责任同时仅仅存在于与之相当的出于特别政策上的理由而认可的领域之内，譬如采矿、建筑、和铁路运输等生产部门，而且，英国还颁布了多部特别法律：《工伤事故国家保险法》，《原子核装置法》、《污染控制法》、《商船污染法》。为了分散加害人的责任和保护受害人的利益，英国建立各种保险制度和补偿损失方式。3-1.比较过失原则在过失责任方面也又有了更进一步的发展，值得