国际商事合同—第二章国际商事合同争议的解决

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1、第二章国际商事合同争议的解决第一节协商与调解一、性质与特点协商与调解是指在发生国际商事合同争议后，合同双方在自愿平等的基础上，并依据有关法律法规以及合同的规定，或是直接磋商，或是请合同请合同以外的第三者调停，以图澄清疑问，辩明是非，分清责任，从而使合同争议在双方均可接受的前提下取得和解。二、协商也即和解，在国际商事合同争议发生之后，通常先由合同的双方谈判代表以函电方式分别阐述各自的立场，澄清谈判时间背景和双方的意见，以求达成和解。三、调解★调解一般包括：（a）商会性质的民间机构或经济贸易以及法律界名流出面调解；（b）政

2、府主管部门出面调解；（c）外交机构出面调解★从广义上讲，调解还通常包括仲裁机构调解和法庭调解。★仲裁机构调解是指，交由中国仲裁机构仲裁的涉外经济合同争议，在双方自愿的前提下，在作出仲裁裁决之前，仲裁庭可予以调解结案。★法庭调解是指提交中国法院审理的涉外经济合同案件，可以通过法院调节而结案。第二节国际商事仲裁一、性质与特点（1）概念：国际商事仲裁是指国际商事合同的双方当事人在争议发生之前或之后达成书面协议，自愿将争议交由指定的仲裁机构裁决。仲裁对双方当事人均有约束力。（2）仲裁优与调解的方面：a.在仲裁中，仲裁机构、仲裁

3、规则、仲裁员等均可由当事人选择确定，仲裁程序也比较简便、灵活，但在司法诉讼中，却有许多法律的清规戒律，诉讼程序也十分僵硬、繁复；b.在仲裁中，仲裁员大都是通晓国际经济贸易和法律的专家名士，易于了解分析和判断案情，故对国际商事合同争议的处理通常比法院迅速；c.仲裁的审理通常是不公开的，有利于保守商业秘密和和技术秘密，有利于维护当事人的信誉、公司的声望以及产品的商标形象，而法院断案大都是公开的，这对当事人有诸多不便。d.仲裁费用一般远远低于诉讼费用。二、仲裁协议★是指国际商事合同双方当事人对相互之间已经发生，或将来可能发生

4、的有关合同争议提交仲裁解决的书面约定。★仲裁协议包括合同争议发生之后双方双方所达成的书面冲才协议，也包括合同中事先订立的仲裁条款。★仲裁内容包括以下方面：a.仲裁地点：对于过件商事合同的一放当事人来说，可供选择的仲裁地点有：在本国仲裁、在对方国家仲裁、在被告所在过仲裁、或在第三国仲裁。b.仲裁机构仲裁机构可分为常设机构和临时机构。仲裁协议一般都规定在仲裁地点的常设仲裁机构仲裁。c.仲裁程序是指仲裁协议以及争议双方在仲裁过程中所应遵循的程序。仲裁程序的内容主要包括：如何提出仲裁申请、如何答辩、如何作出裁决以及费用的支付等

5、等。d.仲裁裁决的效力国际商事合同的双方当事人为明确仲裁裁决的效力，一般均在仲裁协议中规定：仲裁裁决是终局性的，对双方当事人均有约束力，人和一放不得向法院起诉。三、常设仲裁机构1、中国国际经济贸易仲裁委员会：中国国际经济贸易仲裁委员会附设于中国国际贸易促进委员会（又称中国国际商会）之内。2、西方国家的常设仲裁机构：西方国家一般均设有全国性的常设涉外机构，如美国仲裁协会、英国伦敦仲裁院等。3、国际的仲裁机构：最有影响的为国际商会仲裁院。我过涉外经济合同的仲裁条款一般均不选择在国际商会仲裁院仲裁。四、仲裁程序尽管中外各国的

6、仲裁规则有所不同，但仲裁无外乎包括以下内容：1、仲裁申请、答辩和反诉a、提出仲裁申请的要求：♬提交仲裁申请书，其内容通常应包括申诉人和被诉人的名称和地址，申诉人所依据的仲裁协议，申诉人的要及其所依据的事实和证据等等；♬附具有关的事实证明文件；♬在仲裁员名册中指定一名仲裁员，或委托仲裁委员会主席指定；♬预缴仲裁费，国外常设仲裁机构的仲裁规则，大都也有类似的规定。b、《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》规定：被诉人应当在收到仲裁申请书之日起20天之内在仲裁委员会仲裁员名册中指定一名仲裁员，或者委托仲裁员会主席指定，并应在

7、收到仲裁申请书之日起45天内向仲裁委员会提交答辩书及其有关证明。2、仲裁员与仲裁庭国际的一般做法：争议案件可由三、五、七名仲裁员组成仲裁庭审理，也可以由独任仲裁员单独审理。3、仲裁审理（1）仲裁的审理一般是不公开的。（2）提交仲裁的争议案通常应开庭（即以口头方式）审理。有些国家的仲裁规则也允许合同双方在仲裁条款中约定，仲裁员可按书面材料作出裁决。我国的仲裁规则亦规定，经双方当事人同意，仲裁庭可以只按书面文件进行审理并作出裁决。（3）各国仲裁规则一直认为：如果一方拒不出庭，仲裁庭可以进行缺席审理并作出缺席裁决。（4）适用

8、法律问题：属于程序法问题，应适用仲裁地法；属于实体法方面的问题，当事人如果有约定，则从其约定，若当事人无约定则由仲裁庭裁定。（5）许多仲裁立法和仲裁规则都允许仲裁庭对争议中的标的物采取必要的保全措施。（6）根据中国的仲裁规则，在仲裁的审理过程中，争议双方亦可自行达成和解。4、仲裁裁决除美国外，大多数国家都认为仲裁裁决是有终局性的。